51. מבחני המידתיות האמורים – והמבחן השני בפרט – אינם מכתיבים בהכרח תוצאה אחת ויחידה, לפיה ההסדר "מידתי" או "אינו מידתי". במקרים רבים הם מותירים "מתחם מידתיות" או "מרחב תימרון חוקתי" (הדומה למתחם הסבירות במשפט המינהלי), הכולל בתוכו מספר פתרונות המקיימים את דרישת המידתיות, אשר
--- סוף עמוד 35 ---
הבחירה ביניהן נתונה לשיקול דעתו של הגורם המוסמך. רוחבו של מתחם זה משתנה בהתאם לכלל נסיבות המקרה, ובהן מיהות הגורם השלטוני, טיב הפגיעה בזכויות ועוצמתה – כאשר בית המשפט אינו מתערב באמצעי הנבחר, כל עוד זה אינו חורג באופן משמעותי ממתחם המידתיות (ראו: עניין עדאלה, בפסקאות 78-77 לפסק דינו של הנשיא א' ברק; עניין בית סוריק, בעמ' 840; עניין שליטנר, בפסקה 27 לפסק דינו של השופט ח' מלצר; בג"ץ 11344/03 סלים נ' מפקד כוחות צה"ל ביהודה והשומרון, פסקה 33 [פורסם בנבו] (9.9.2009); בג"ץ 7311/02 האגודה לסיוע ולהגנה על זכויות הבדואים בישראל נ' עיריית באר שבע, פסקה 16 [פורסם בנבו] (22.6.2011); בג"ץ 450/97 תנופה שרותי כוח אדם ואחזקות בע"מ נ' שר העבודה והרווחה, פ"ד נב(2) 433, 453-452 (1998)). עמדה על כך השופטת ד' ביניש בציינה:
"שאלת המידתיות היא לרוב מסוג השאלות שאין עליהן תשובה מדויקת ואחידה, שכן היא דורשת מלאכת שקלול והערכה. ייתכנו מצבים שבהם בחירה באמצעי חלופי הפוגע בזכות החוקתית מעט פחות, עלולה להביא להפחתה ניכרת במידת ההגשמה של התכלית או במידת התועלת שתצמח ממנה, ועל-כן לא יהיה זה מן הראוי לחייב את המחוקק לאמץ את האמצעי האמור. עקב כך הכיר בית-משפט זה ב'מרחב תימרון חוקתי' המכונה גם 'מיתחם המידתיות'. גבולותיו של מרחב התמרון החוקתי נקבעים על-ידי בית-המשפט בכל מקרה לגופו על-פי נסיבותיו, בהתחשב במהותן של הזכות הנפגעת ועוצמת הפגיעה בה אל מול טיבם ומהותם של הזכויות או האינטרסים המתחרים. בית-המשפט לא ימיר את שיקוליו של המחוקק בשיקול-דעתו שלו ויימנע מהתערבות כל עוד האמצעי הנבחר על-ידי המחוקק מצוי בגדרי מיתחם המידתיות. בית-המשפט יתערב רק כאשר האמצעי הנבחר חורג באופן משמעותי מגדריו של המיתחם, והוא בלתי מידתי באופן ברור" (בג"ץ 4769/95 מנחם נ' שר התחבורה, פ"ד נז(1) 235, 280 (2002)).
באופן דומה, קבע הנשיא א' ברק:
"בהפעלת עקרון המידתיות – ובעיקר בבחינת האמצעי שפגיעתו פחותה – יש להכיר במרחב התמרון של הרשות השלטונית. לעתים קרובות מצויות מספר דרכים שבהן ניתן לצאת ידי חובת המידתיות. לא פעם המקרה הוא גבולי. במצבים