לסיכום, הרשות, תוך הפרת חובתה לפעול ביעילות ובמהירות פגעה בטובת הילדים והפרה את מחויבויות ישראל על פי האמנה לזכויות הילד. אציין כי גם הזמן שחלף בין הגשת הסיכומים למתן פסק הדין תרם לכך, ועל כך התנצלותי.
הפרת חובת השוויון - אופן בחינת טובת ילדים הליכים לפני הרשות
- מחובת ההגינות בה חבה הרשות, נגזרות גם החובה לפעול בשוויון. קרי, במקרה שלפניי, החובה לפעול בשוויון בבחינת טובתם של כלל הילדים שעניינם בא לפני הרשות. הרשות אינה פועלת בעניין זה על פי נוהל סדור, ונהליה שלה קובעים הוראות שונות בהקשרים שונים לעניין זה. לרשות ניתנה הזדמנות, בהליך זה ובהליכים אחרים, לגבש נוהל כאמור, תוך הדגשת החשיבות שבגיבושו לשם עמידה במחויבויות ישראל על פי האמנה לזכויות הילד. עד כה הדבר טרם נעשה, וגם בכך מפרה הרשות את חובותיה כרשות מנהלית, הן את חובותיה על פי האמנה.
- כאמור לעיל, בהחלטתי מיום 21.5.23, קבעתי כי על הרשות לקבוע הליכים אחידים לעניין בחינת טובת הילד בעניינים המובאים לפתחה של הרשות. ציינתי כי קביעת נהלים מתאימים חשובה לצורך בחינת טובת הילד; כדי להימנע מהעלאת טענות כנגד הליך ביסוס התשתית העובדתית בהליכי הערעור, וכן כדי שהרשות תפעל בשוויון ובאופן אחיד בגיבוש החלטות בעניינם של ילדים המובאים לפניה, בכל בקשה שהיא. כיוון שהרשות נמנעה מבחינת טובת הילד במשך מספר שנים, בהתאם לחוות הדעת בעניין אופן קביעת טובת הילד, ובהתאם להוראות האמנה, קבעתי את התנאים בהם על הרשות לבחון את טובתם של ילדים (בהתבסס על אותן חוות דעת ועל הוראות האמנה לעניין זה). קבעתי כי טובת הילדים מחייבת כי הריאיון עמם יתקיים על ידי עובדת סוציאלית המוכשרת לטפל בילדים; תיערך בסביבתם הטבעית, בנוכחות אמם או מלווה אחר לבחירתם, בנפרד מפגישות עם האם לצרכים אחרים; תארך זמן סביר לצורך יצירת אמון; ויימסר לגביה מידע מוקדם לגבי מטרתה, מיקומה, משכה, המשתתפים בה וכל פרט אחר שיכול להפחית את החרדה ולאפשר לשמור על טובת הילדים במסגרת הליך הבירור עצמו.
- לאחר החלטה זו, ובמהלך ניהול ההליך שלפניי, נדון לפניי עניין אחר, ערעור מנהלי (מינהליים ת"א) 18633-07-23 איברהים קונדה נ' משרד הפנים (לא פורסם, החלטה מיום 3.8.23, להלן: עניין קונדה במחוזי), גם שם הוריתי לרשות לבחון את טובת הילד, והפניתי לאופן הבחינה להחלטתי בתיק זה. באותו מקרה מדובר היה בילד, אזרח ישראלי, ובחינת טובתו נדרשה שכן הרשות רצתה להרחיק את אביו, שהיה אזרח זר. הרשות הגישה בקשת רשות ערעור לבית המשפט העליון בעניין קונדה, וטענה כי אין מקום לבחון את טובת הילד כפי שקבעתי. בפסק דין קצר נקבע באותו עניין, בהסכמה, כי טובת הילד תבחן באותו מקרה לפי נוהל הוועדה ההומניטרית, והשאלה לא הוכרעה לגופה.
- עניין אחר בו עלתה חובת הרשות לבחון את טובת הילדים היה בערעור מנהלי (מנהלי תל אביב-יפו) 47371-10-23 אוסמאן א.מ נ' רשות האוכלוסין וההגירה, משרד הפנים (נבו 1.12.2024, להלן: עניין אוסמאן). בעניין אוסמאן, הפניתי להחלטת בית המשפט העליון בעניין קונדה וקבעתי כי הנוהל שאליו הפנתה הרשות בעניין קונדה (הנוהל שהיה בתוקף עם מתן פסק הדין בעניין אוסמאן היה מעודכן ליום מתן פסק הדין 1.12.24), אינו עונה על מחויבות ישראל לפי אמנת הפליטים. וכך קבעתי שם (פסקה 184 לפסק הדין, בקשת רשות ערעור תלויה ועומדת לפני בית המשפט העליון):
"כפי שנראה, הנוהל אליו הפנתה הרשות בעניין קונדה, אינו עונה על מחויבויות ישראל על פי אמנת הפליטים. בפסק הדין נאמר כי טובת הקטין שם תבחן על פי "נוהל הוועדה ההומניטרית", אך לא צוין מפורשות באיזה נוהל מדובר. נראה כי מדובר בנוהל הטיפול בבקשות לקבלת מעמד מטעמים הומניטריים מיוחדים (נוהל 5.2.0022 עדכון אחרון 4.12.2023). אולם נוהל זה אינו קובע כיצד תבחן טובת הקטין. עם זאת, הנוהל קובע, בסעיף ה.10, כי אם בקשה לקבלת מעמד מטעמים הומניטריים לא נדחתה על הסף, יש לקבוע למבקש מועד לראיון לשם בירור הנסיבות ההומניטריות הנטענות. נוהל הוועדה ההומניטרית, מפנה לעניין זה לנוהל 5.1.0013, נוהל עריכת ראיונות (עדכון אחרון מיום 31.8.16). נוהל עריכת ראיונות קובע כי ראיונות ברשות ייערכו באופן הוגן ע"י עובד הרשות במשרדי הרשות. הנוהל קובע כי למרואיין תינתן הזדמנות הוגנת להשמיע טענותיו. אשר לקטינים, קובע נוהל ערכית ראיונות בסעיף ה.2 כי למרואיין קטין יתלווה הורה או אפוטרופוס. עם זאת, קובע סעיף ה.3. כי "חל איסור על המלווה להתערב במהלך הראיון והדבר יובהר בתחילת הראיון. כל התערבות מצד המלווה תתועד ע"י עורך הראיון ובמקרה של התערבות ע"י המלווה, רשאי עובד הרשות להרחיק המלווה ממקום עריכת הראיון". סעיף זה אינו מסויג למקרה של קטינים. על כן, לפי נוהל עריכת ראיונות כלשונו, במקרה כזה קיימת אפשרות כי קטין יוותר לבדו מול נציג הרשות. דבר שמנוגד לחוק ולאמנה. מכל מקום, במקרים שלפניי, לא צוין כי נערכו ראיונות לילדים גם לא באופן זה.