טענות הצדדים
- לטענת התובע, נפלו פגמים בהליך השימוע. משעה שמדובר בעובד עם מוגבלות היה על הנתבעת לנקוט משנה זהירות בפיטוריו, ולהתעקש להציע לו תפקיד ראוי התואם את מגבלותיו.
- לטענת הנתבעת, התובע זומן לשימוע ראשון והראייה שבסופו של יום הוא קיבל את מבוקשו ושובץ למשמרות בוקר. בשימוע השני נבחנו לפחות שתי חלופות והתובע סירב לאמץ את אחת מהן. התובע ביקש לייצר תפקיד שאינו תואם את סביבת העבודה של הנתבעת וממילא התפקיד היה כרוץ במאמץ שאותו התובע לא יכול היה לשאת בשל מגבלותיו ובשל ההמלצות של הרופא התעסוקתי.
המסגרת הנורמטיבית
- תכלית חובת השימוע היא לאפשר לעובד להשמיע טענותיו טרם קבלת החלטה הרת גורל, בעניין המשך העסקתו (ערעור עבודה (ארצי) 269/06 לריסה לומלסקי - עיריית בת ים [נבו] (ניתן ביום 15.5.07). בהתייחס לחובת השימוע נפסק כי:
"... השאלה האם מולאה חובת השימוע נגזרת בכל מקרה מנסיבותיו הוא. לא דומה מקרה בו התשתית העובדתית או האחרת לפיטורים רחבת היקף למקרה פשוט. זאת ועוד, לא כל 'פגם' בשימוע בהכרח יש בו כדי להצדיק מתן פיצוי - כל מקרה צריך להבחן בנסיבותיו" (ערעור עבודה 554/09 צבר ברזל הספקה ושיווק מתכת בערעור מיסים - שמיר, פורסם בנבו, 13.1.2011).
- בכלל זאת. על המעסיק להביא מראש לידיעת העובד את האפשרות הנשקלת קרי, פיטוריו, ומסירת הנימוקים בגינם נשקלת האפשרות כל זאת כדי שיוכל להעלות טיעוניו בהקשר זה, טיעונים אשר על המעסיק לשקול בנפש חפצה (ערעור עבודה (ארצי) 23402-09-15 אוריאל ברד- קנסטו בערעור מיסים [פורסם בנבו](ניתן ביום 28.2.2017). עוד נקבע כי הסתרת עילת הפיטורים מהעובד מהווה לכשעצמה, חוסר תום לב הפוגם בהליך הפיטורים (דיון בית דין ארצי לעבודה מא /3-39 אליהו חג'ג' - איתם מינהל אזורי אגודה שיתופית בע"מ, [פורסם בנבו] פד"ע יג' 74 (1981)).
- באשר לשיקולים אשר יש לשקול בעת פסיקת סעד בגין פיצויים שלא כדין, קבע בית הדין הארצי כי:
" בעניין ברד מנינו - מבלי להתיימר למצות - מספר שיקולים ... אשר כוללים: עוצמת הפגם והחומרה במחדלי המעסיק, האם חובת השימוע הופרה באופן מלא או חלקי ...; אופיו של ההליך שקוים - ככל שקוים - והאם נשמר בגדר השיח והשיג כבודו של העובד כאדם או שאך הוטחו האשמות; האם הפיטורים היו מסיבה עניינית או שאינה עניינית, ...; משך תקופת העסקת העובד; גילו של העובד .. ; האם נפל דופי גם בהתנהגות העובד...ועוד" (ערעור עבודה 10940-10-15 מנורה מבטחים ביטוח בערעור מיסים נ' יונתן רון, פורסם בנבו, ניתן ביום 6.9.18).