תא (ת"א) 83136-07-25 גפן טכנולוגיות אי.איי בע"מ נ' פולי-ביט סוכנות לביטוח (2011) בע"מ

המבקשת, חברה פרטית בבעלות חברה הנסחרת בבורסה באוסטרליה, עותרת למינוי בורר שידון בסכסוך שהתגלע בינה לבין המשיבים.

1. ברקע, עסקת מיזוג לפיה רכשה המבקשת, חברת טכנולוגיה (להלן - גפן) מניות של המשיבה מס' 1, סוכנות ביטוח (להלן - פוליביט), בתמורה להקצאת מניות בחברת גפן בינלאומי איי.אי. בע"מ, שהיא חברת האם של גפן הנסחרת בבורסת ASX שבאוסטרליה(להלן - חברת האם).  במסגרת עסקת המיזוג נחתמו בין גפן - מן הצד האחד, לבין המשיבים 2,3,4, שני אחים ואחות, ילדיו של מר ראובן עופרי שעוד ידובר בו בהמשך, הרשומים כבעלי המניות בחברת פוליביט (להלן - המשיבים או משיבים 2-4 ) - מן הצד האחר, שלושה הסכמים:

הסכם האופציה - SHARE PURCHASE OPTION AGREEMENT""

הסכם מכר המניות- " SHARE PUCHASE AGREEMENT"

והסכם בעלי המניות - "Shareholders agreement" (להלן בצוותא- שלושת ההסכמים)

ביום 04.08.2021, בהלימה לסעיף 7 להסכם בעלי המניות, נחתם הסכם רביעי, הפעם בין גפן לבין פוליביט, הסכם הלוואה לפיו מלווה גפן לפוליביט 1,000,000 דולר בהלוואה ללא ריבית שאמורה להיפרע בתשלומים חודשיים המשתרעים על פני תקופת חמש שנים החל מנובמבר 2021.  (להלן - הסכם ההלוואה)

2. שלושת ההסכמים כוללים תניית בוררות שכותרתה "Dispute Resolutions" שזה ניסוחה:

"Any dispute between the Parties with regards to the operations of the Company or the provisions of this Agreement shall be resolved under a mediation proceeding… In the event of failure to resolve the dispute through mediation… the parties in dispute shall commence an arbitration proceeding… in accordance with the Arbitration Law, 1968 and the Laws of the State of Israel" (סעיפים 4.51, 11.5, ו-9.5 בהתאמה).

בהסכם ההלוואה אין תנית בוררות אלא תנית שיפוט ייחודית לפיה:

"… the competent courts of Tel-Aviv shall have exclusive jurisdiction over any dispute arising from or related to the performance or the interpretation of this agreement"

((סעיף 3.7 להסכם ההלוואה.

3. גפן אכן העמידה את ההלוואה לפוליביט כמתחייב, אך זו לא שילמה להשבתה ולו תשלום אחד. גם המניות המוסכמות בחברת האם האוסטרלית הועברו למשיבים כפי המוסכם ונרשמו על שמם בחברת הרישומים באוסטרליה, אלא שנוכח כישלון עסקי עתרה חברת האם בחודש מאי 2023 לגריעתה מהמסחר בבורסה האוסטרלית, וביום 02.08.2023 אכן הופסק המסחר במניותיה.

פוליביט דרשה לבטל את עסקת המיזוג בטענות מרמה והטעיה, אף סירבה ומסרבת להשיב את ההלוואה.  מסמכי מניות פוליביט הועברו לגפן אך אלו טרם נרשמו על שמה ברשם החברות.  זאת ועוד, במחצית שנת 2024, נמכרו עסקיה של פוליביט לחברת "נכונים סוכנות לביטוח בע"מ" - חברה בת של איילון חברה לביטוח בע"מ.

4. גפן שוללת מכל וכל גם את התרמית המיוחסת לה וגם את תוקפה של הודעת הביטול מטעם המשיבים, וטוענת כי עסקת המיזוג, ההסכמים שבין הצדדים, והזכויות המיועדות לה מכוחם - עומדים בתוקפם, משכך נדרש אישורה לצורך קיומה של העסקה עם איילון, וזה לא התבקש וממילא לא ניתן; כי היא זכאית לחלקה בתמורה שנבעה מעסקה זו; כי היא זכאית להשבת ההלוואה ללא קיזוז כלשהו, אף לפיצויים שונים, תוך שהיא "שומרת גם על טענותיה וזכויותיה כלפי איילון, ככל שיידרש לאחר מיצוי הליך הבוררות" אותו היא עותרת לקיים לאחר מינוי הבורר.

בין היתר, טוענת גפן כי המכתב מיום 24.08.2023 שהתקבל אצל בעלי מניותיה ושהמשיבים טוענים שהוא הודעת ביטול, אינו אלא "טיוטת הודעת ביטול" ואין המשיבים יכולים להסתמך עליו, מה גם שטענת התרמית משוללת יסוד.  את העיכוב בהגשת הבקשה מתרצת גפן במלחמה שהחלה בסמוך, בפציעת בנו של אחד מבעלי המניות הדומיננטיים ובהליך שיקום שעבר, כמו גם בשירות מילואים ארוך ורציף של אחד מבעלי המניות הדומיננטיים האחרים.