ובהמשך בעמ' 707:
"מבלי להתיימר להזכיר את כל הגורמים והשיקולים שיש בהם להשפיע על אורכה של תקופת ההודעה מראש, בין שיקולים אלה יש להזכיר את השיקולים הבאים: את טיבו של המוצר והתקופה הנדרשת לצורך חדירתו לשוק; סכומי ההוצאות וההשקעות שנדרשו כדי להפיצו; שיעור הרווח הצפוי לעומת ההוצאות וההשקעות שנדרשו מצד המיץ; הסיכוי של הפצת המוצר על-ידי היצרן גם לאחר תום ההסכם, אף ללא פעולות ההפצה על-ידי המפיץ או, במלים אחרות, מידת הקשר והתלות בין הלקוחות לבין המפיץ".
מגוון שיקולים אלו, שנמנו בפסיקת בית משפט העליון, לא הוכחו על ידי המשיב ולכן לא ניתן היה לפסוק פיצוי בגין הודעה מוקדמת. בחוק נקבעה אמת מידה שוויונית וכללית, היפה לכלל הסכמי הסוכנות, ונסמכת רק על וותק היחסים החוזיים, מבלי להביא בחשבון את יתר השיקולים שנמנו לעיל. לכן לא ניתן להחילה על דרך ההיקש כפי שעשה בית משפט קמא.
מכל הטעמים לעיל אין לפסוק למשיב דמי הודעה מוקדמת. משהגעתי למסקנה זו יש לבחון כעת האם המשיב זכאי לפסיקת דמי הודעה מוקדמת לפי הוראות החוק. תנאי מקדמי לכך הוא שהיחסים החוזיים בין הצדדים יפלו להגדרת הסכם סוכנות לפי החוק.
האם היחסים בין הצדדים הם יחסי סוכנות?
- אני סבור כי היחסים בין הצדדים עונים אחרי ההגדרה של ספק-סוכן וההסכם שנכרת ביניהם הוא הסכם סוכנות. סעיף 2 לחוק קובע:
"חוזה סוכנות הוא חוזה בתמורה בין ספק ובין סוכן מסחרי, שבו הספק מייפה את כוחו של הסוכן המסחרי בהרשאה מתמשכת לאיתור לקוחות חדשים או להתקשרות נוספת עם לקוחות קיימים, לשם רכישת טובין המשווקים על ידי הספק, בלי שמתקיימים בין הצדדים יחסי עובד ומעביד או קשרי שותפות."
סעיף 1 לחוק מגדיר "סוכן מסחרי" כ- "מי שעיסוקו באיתור לקוחות או בפעילות, שמטרתם להביא להתקשרות בחוזה בין לקוח לספק בקשר לרכישת טובין המשווקים על ידי הספק". הגדרות אלו מבדילות בין יחסי ספק - סוכן לבין יחסי ספק - מפיץ. המאפיין המרכזי של מפיץ ("Distributor") הוא היותו אישיות משפטית עצמאית הקונה את הטובין מהיצרן או מהספק על חשבונו ומוכרת אותם בשמה היא. לעומת זאת, סוכן מסחרי ("Commercial Agent") אינו רוכש את המוצרים בעצמו, אלא פועל לאיתור לקוחות וליצירת התקשרות חוזית ישירה בין הספק לבין הלקוח, לעיתים תוך שימוש בייפוי כוח מטעם הספק. לסוגיה זו התייחס בית משפט העליון בע"א 442/85 משה זוהר ושות' נ' מעבדות טרבנול (ישראל) בע"מ, מד(3) 661 (1990) עת פסק בעמ' 679: