(8) (א) הממונה על התחרות קבע כי הוא צד להסדר כובל או כי הוא בעל מונופולין שניצל לרעה את מעמדו בשוק לפי [...] חוק התחרות הכלכלית, התשמ"ח-1988, או הטיל עליו עיצום כספי [...];
(ב) [...];
(9) לעניין ניהול מקצועי של מוסך ותיווך בייבוא אישי -
(א) הוא לא מילא אחר הוראות המנהל לעניין השתלמות מקצועית לפי סעיף 14;
(ב) התקיימו בו נסיבות המנויות ברשימה לפי סעיף 13(ב)(1) המעידות על חשש לניגוד עניינים;
(ג) הוא הפר את כללי האתיקה המקצועית שנקבעו לפי סעיף 13(ב)(2).
- אלה הן אפוא ההוראות המרכזיות הרלוונטיות לדיוננו. מצוידים בעיקריהן, נפנה לתיאור המקרה דנן.
הרקע לערעור
- המערערת היא חברה פרטית העוסקת בייבוא ושיווק כלי רכב מזה למעלה מארבעים שנה. במהלך שנת 2022 היא פנתה למנהל בבקשות להארכת רישיונות יבואן ישיר שניתנו לה מכוח חוק הרישוי, ביחס לכלי רכב שונים: קטנועים מתוצרת Sanyang (להלן: סאן יאנג); קטנועים ואופנועים מתוצרת Yamaha (להלן: ימאהה); ואופנועים, טרקטורי משא ורכבי שטח מתוצרת Kawasaki (להלן: קוואסאקי).
- טרם מתן החלטה בבקשות, ובשים לב להוראות חוק הרישוי וחוק הריכוזיות, פנה המנהל לרשות התחרות (להלן גם: הרשות) לשם קיום היוועצות עם הממונה. בחוות דעתה של הרשות מיום 1.9.2022 ביחס לבקשה לחידוש רישיון לייבוא תוצרי סאן יאנג נאמר כי נתחי השוק של המערערת בשנים 2022-2020 בתחום ייבוא קטנועי בנזין מכלל התוצרים עומדים על ממוצע של 58%, וכי קיימים חסמי כניסה והתרחבות משמעותיים לשוק זה. על כן, נמצא כי:
"החזקתה של [המערערת] בשני רישיונות לייבוא קטנועי בנזין מקימה חשש אופקי להפעלת כח שוק חד צדדי על לקוחותיה במגוון דרכים כמו העלאת מחיר הקטנועים, צמצום מגוון הדגמים המיובא לארץ ופגיעה באיכות השירות הניתן ללקוחות החברה. עקב כך ש[המערערת] מחזיקה הן בסאן יאנג והן בימאהה, נמנעת תחרות אפקטיבית בין שני המותגים בארץ [...]. בדיקת הרשות העלתה כי קיימת חפיפה בין מחירי הקטנועים [...]. מכל מקום, קטנועי ימאהה וסאן יאנג תחליפיים זה לזה, גם אם הם אינם התחליפים הקרובים ביותר זה לזה."
על רקע האמור המליצה הרשות לאפשר למערערת להמשיך להחזיק ברישיון אחד בלבד מבין התוצרים סאן יאנג וימאהה. צוין כי:
"למרות שקטנועי סאן יאנג וימאהה אינם המתחרים הקרובים ביותר זה לזה, על ידי פיצול בין שני התוצרים ויבואם על ידי שני יבואנים שונים, תוכל להתפתח תחרות בין קטנועי סאן יאנג לקטנועי ימאהה כיוון שלכל יבואן יהיה תמריץ להגדיל כמה שיותר את מכירות המותג אותו הוא מייבא. בנוסף, פיצול בין שני המותגים עשוי להפחית את כוח המיקוח של [המערערת] מול המוסכים המורשים שלה. בהתאם לכך, סביר כי יפחתו חסמי הכניסה וההתרחבות העומדים בפני יתר היבואנים הקטנים, מה שצפוי גם כן לקדם את התחרות בייבוא ומכירת קטנועים".
- בחוות דעת נוספת מיום 14.2.2023 בנוגע לבקשה למתן רישיון ייבוא עבור תוצרי ימאהה וקוואסאקי נאמר כי נתחי השוק של המערערת ביחס לאופנועים מתוצרים אלה עומדים על 40% בשנים 2022-2020, וכי השוואת התוצרים העלתה כי:
"קיימת תחליפיות מסוימת בין דגמי שני התוצרים הנבחנים, ימאהה וקוואסאקי. תחליפיות זו באה לידי ביטוי, בין היתר, בבחינת מאפייני האופנועים, ובפרט נפח מנועם ומחירם. מהבדיקה עולה כי, ככלל, לצד פערי מחיר מסויימים בין התוצרים, קיימת חפיפה מהותית בין מחירי אופנועי הכביש של ימאהה וקוואסאקי [...]. לפיכך, סביר להניח כי תמחור הדגמים השונים נעשה באופן המשרת את אינטרס החברה בפן הטוב ביותר ולאו דווקא מתאר באופן מיטבי את מידת התחרות הפוטנציאלית בין שני התוצרים, במקרה שהיו מיובאים על-ידי שני יבואנים שונים המתחרים זה בזה. [..] נוכח כל האמור לעיל, ניתן להסיק כי התוצרים ימאהה וקוואסאקי מהווים שני תוצרים מהותיים, המתחרים זה בזה על פני הרצף התחרותי של כלל אופנועי הכביש המיובאים לישראל".