"בתי המשפט התלבטו בשאלה האם יש מקום להטיל את הקנס באופן מידי, כאשר מתרחשת ההפרה המבזה את בית המשפט, או שיש מקום לשלב ביניים של קנס 'על תנאי' , ורק אם אותו סרבן לא יקיים את הצו לאחר אותה החלטה, יהיה עליו לשלם את הקנס. סוגיה זו זכתה, גם לאחרונה, לדיון בבית המשפט העליון בו הוצגו העמדות השונות (ערעור פלילי 5177/03 מור נ' דר-משק פרחים "דן" ; פורסם באתר נבו). עמדתו של הנשיא ברק - שהיתה דעת הרוב - היא כי ניתן להטיל קנס מיידי, מבלי שיקדם לכך קנס מותנה, אך הוא מציין כי 'סמכות לחוד ושיקול דעת לחוד', וכי 'יש 'לתפור' את הסנקציה בזהירות הראויה בהתחשב בנסיבות שעל הפרק. כמו כל החלטה שיפוטית אחרת, גם בעניין התגובה השיפוטית במסגרת הליכי ביזיון, הסנקציה צריכה להיות סבירה ומידתית... על בית המשפט לבחון האם הטלת סנקציה 'על תנאי' די יהיה בה בנסיבות העניין, להשיג את מטרות האכיפה' (פיסקה 6 לפסק הדין).
אם ניישם אמת מידה זו לפרשתנו, נגיע למסקנה כי די בסנקציה על תנאי, ואין צורך בקביעה מיידית לתשלום קנס. במקרה שלפנינו, מאחר והגענו למסקנה כי על המשיבים לבנות את המסלעה מחדש על פי העקרונות ההנדסיים שקבע המהנדס גורבץ, יהיה זה בלתי סביר להטיל את הסנקציה באופן מיידי; די בכך שהיא תוטל כעבור פרק זמן סביר, שיאפשר את הקמת המסלעה, על פי חוות דעת מר גורבץ.
גם ביחס לגובה הסנקציה הכספית, נקבעו עקרונות בפסיקה: 'קביעת סכום הקנס צריכה להיעשות על רק מטרותיו של סעיף 6 לפקודת בזיון בית המשפט. כאמור, המטרה אינה ענישה אלא כפיה. סכום נמוך מידי לא יגשים את מטרת הכפייה. סכום גבוה מדי יהיה בו יסוד עונשי, והוא עשוי אף להחטיא את מטרת הכפייה' (דברי השופט ברק, כתוארו אז, בקשות עירייה אחרות 24/78 ויטקו כימיקלים בערעור מיסים נ' סלמאן ,פ"ד לג(3), 101 , בעמ' 107; וראה את היישום של מבחן זה בערעור פלילי 8000/98 מינא נ' ז'ובינו , פ"ד נה (4) 481, מאת השופט י' זמיר).
- אני סבור, כי מן הראוי שקביעת סנקציה כספית, תתחיל בתוך זמן סביר, ולא באופן מיידי. הדבר נובע מהצורך לאפשר למשיב זמן נאות, לצורך הכנת התצהיר. (הזמן נקבע גם בהתחשב בפגרת בית המשפט, מחד גיסא, ובעובדה כי המשיב ידע על חובתו להכין את התצהיר ולאסוף את התיעוד הנלווה לו, מזה למעלה משנה, מאידך גיסא).
- כדי שסנקציה זו תהיה אפקטיבית ומרתיעה, מן הראוי לקבוע כי תהיה הדרגתית: ככל שהמשיב יאחר בביצוע המוטל עליו, על פי פסק דינו של הבורר, שאושר על ידי בית המשפט המחוזי, כך תוחמר הסנקציה הכספית וסכום התשלום יעלה.
בשלב הבא, יהיו רשאים המבקשים לפנות לבית המשפט פעם נוספת - בהנחה שעד אז לא מילא המשיב אחר פסק הדין - ואז יהיו רשאים הם לעתור לבית המשפט כי יטיל על המשיב מאסר, מאחר והסנקציה הכספית לא הביאה לביצועו של פסק הדין.