אין במייל זה כל רמז לכך שהעיכוב בשיווק הקופסא מקורו בהתנהלות התובעת ואין בתשובת הנתבע כל התכחשות לטענת נציג התובעת כי העיכוב בתחילת שיווק הקופסא נובע מהתנהלותו של הנתבע.
בחקירתו הנגדית כאשר נשאל על כך הנתבע עונה: "לא צירפתי אבל יש פניות כאלה במיילים. יש לנו הרבה מיילים. פניתי המון פעמים לשרון ונדחיתי כל פעם שבתאריך זה הקבוצה לא יכולה ובתאריך הזה אי אפשר לקיים וכל פעם זה נדחה עד שבסוף זה הגיע למצב שנאלצנו לעשות את ההשקה בחודש דצמבר כשהקופסא היתה מוכנה הרבה קודם. בהקשר של התצהיר עשינו רק את השרשור האחרון של המיילים."
מדובר בגרסה שלא הועלתה בתצהיר העדות הראשית של הנתבע ולא צורפו לה הראיות המצויות תחת ידו של הנתבע, לטענתו, וללא כל הסבר והצדקה.
- ניתן לראות במייל מיום 15.12.13 מטעם הנתבע (נספח 2 לתצהיר הנתבע) כי באותו מייל שולח הנתבע לתובעת את החומר הנדרש לשם הפרסום במרשתת (=אינטרנט), ברשתות החברתיות ובמסכי האיצטדיונים (להלן: "הפרסום").
הנתבע מפנה למיילים מיום 18.12.13, מיום 22.12.13 ומיום 25.12.13 כעדות על מחדלה של התובעת לפרסם את הקופסא ובהם פניות וטרוניות בעניין אי ביצוע הפרסום.
על כך עונה לו נציג התובעת במייל מיום 25.12.13 בסעיף 1 למייל: "לצורך העלאת המוצרים לאתר אני צריך עבור כל אחת מהקופסאות ששלחת לי תמונה רלוונטית לאותה קופסא...ברגע שיהיו לי אני אעלה את הקופסאות למכירה באתר."
ובסעיף 2 למייל: "לכל קופסא אני צריך "תיאור מוכר" תיאור מתומצת..."
על כך עונה לו הנתבע במייל מיום 26.12.13: "לגבי סעיפים 1 ו-2...אין בעיה אשלח לך הכל כל מה שצריך רק תגידו...אם אתם לא מתכוונים לקדם את הקופסא באתר באופן ייחודי חבל על הזמן..." כלומר אין כאן טרוניה כלשהיא מדוע טרם בוצע הפרסום אלא בדבר הכוונה העתידית על אופן הפרסום.
כל המיילים שלאחר מכן אינם מזכירים כלל מחדל כלשהוא של התובעת לפרסם את המוצר.
עוד יצוין כי מדובר בתקופה של פחות מ 15 יום מהמועד שבו סיפק הנתבע את חומר הפרסום לתובעת.
התובעת צירפה לתצהיר עדות הראשית מטעמה את הפרסומים שבוצעו באתר התובעת (נספח 7) כך שביצוע הפרסומים באתר ובכל מקום אחר על ידי התובעת לא נסתר.
- במייל מיום 25.12.13 אומר בסעיף 6 נציג התובעת: "אני מקווה שאתה מתואם מול אסף בכל הקשור למשחק נגד מכבי חיפה, בכל הקשור לשאר המשחקים אנו נחליט יחד על עוד 3 משחקים בעלי ערך ורבי קהל... בהם תוכל להעמיד את העמדות שלך, אני חושב שזה די והותר לאסוף מאגר לקוחות".
תשובת הנתבע במייל מיום 26.12.13: "אני מתואם באופן מלא מול אסף לגבי המשחק עם מכבי חיפה, סגרנו היום את כל הדברים אתמול,...לגבי הדוכנים זה ממש לא בסדר שנתתם לנו לקנות דוכנים אם בכוונתכם לתת לנו רק עוד 3 משחקים נוספים לאסוף דטה בייס, לא בטוח שזה בכלל יספיק..".