משהובהרה ההבחנה בין עבירת ההסדר הכובל, לפי סעיף 2(א) לחוק ההגבלים העסקיים, לעבירה כאמור לפי סעיף 2(ב) לחוק, נפנה, תחילה, לבחון האם המעשים בהם מואשמים הנאשמים בכתב האישום נופלים בגדר אחת החזקות, הקבועות בסעיף 2(ב) לחוק, המבוססות על כלל ה-"Per Se", לפיו נושאי הכבילה הקבועים בהן פוגעים, מעצם טבעם, בתחרות, ולפיכך אסורים.
"המחיר שיידרש, שיוצע או שישולם"
- סעיף 2(ב)(1) לחוק ההגבלים העסקיים מורנו כי הסדר, אשר הכבילה בו נוגעת ל"מחיר שיידרש, שיוצע או שישולם", יראוהו כהסדר כובל, אשר בהעדר אישור מתאים, היות אדם צד לו מהווה עבירה פלילית. בענייננו, כתב האישום מייחס לנאשמים ביצוע עבירה של ניסיון לעריכת הסדר כובל, שעיקרו תיאום רמת מחירים מינימאלית למכירת חטיפי הבריאות קורני ואנרג'י, כפי שגובש בפגישה בין הנאשם 1 למטרסו בבית קפה אלכסנדר, בשיחות שקיימו השניים ביום 11.11.2001 וביום 26.11.2001, ובפגישה שהתקיימה בין הנאשמים 1 ו-2 למטרסו במלון דן ביום 6.1.2002.
אין חולק כי הנאשם 1 שימש במועדים הרלוונטים לכתב האישום מנהלהּ הכללי של הנאשמת 3, אשר עסקה בייבוא של מוצרי מזון בריאות ובשיווקם, לרבות חטיף הבריאות אנרג'י, וכי מטרסו שימש במועדים הרלוונטים לכתב האישום מנהל השיווק של החברה המאוחדת, אשר עסקה אף היא בייבוא ובשיווק של מוצרי מזון, בין היתר, חטיף הבריאות קורני. לפיכך, אין חולק כי הנאשם 1 ומטרסו, עונים, שניהם, על הגדרת ההיגד "בני אדם המנהלים עסקים", אשר זכה לפרשנות מרחיבה בפסיקה (ראו, ע"פ 4855/02, לעיל, עמודים 862-863), בהינתן תפקידם בחברות, המהוות, כל אחת, "עסק", כהגדרתו בסעיף 1 לחוק ההגבלים העסקיים.
כיום, אין חולק כי הפגישה הראשונה שהתקיימה בין הנאשם 1 למטרסו ביום 8.8.2001 בבית קפה אלכסנדר, התקיימה ביוזמת הנאשם 1, כפי שהלה העיד בפרוטוקול דיון מיום 5.1.2006, בעמוד 157 שורה 26 ובעמוד 159 שורות 11-14 (ראו גם, הודעת הנאשם 1, ת/1, שורות 176-177, ועדות מטרסו, פרוטוקול דיון מיום 7.6.2004, עמוד 8 שורות 6-9). נזכיר, כי בתשובתו לאמור בסעיף 7 לכתב האישום, לפיו התקיימה הפגישה דלעיל ביוזמת הנאשם 1, כפר הנאשם בפרט זה.
בהתייחס לתכני הפגישה שהתקיימה בבית קפה אלכסנדר, העיד מטרסו כי זו נסבה על שני נושאים עיקריים: האחד, יצירת קטגוריה חדשה לחטיפי הדגנים, והשני, המחיר לצרכן של החטיף קורני, גרסה עליה חזר גם בחקירתו הנגדית (פרוטוקול דיון מיום 7.6.2004, עמוד 20 שורה 12). בהסבירו האסטרטגיה בה נקט בשיווק החטיף קורני וההפרש בין מחירו של זה למחיר החטיף אנרג'י, עובר לפגישה עם הנאשם 1, הוסיף מטרסו והעיד כדלקמן: