"'...נדרשת 'תנועה' לעבר הביצוע, היוצאת משלב ההכנה. תנאי הוא, כמובן, כי סידרת פעולות זו לא השלימה את היסוד העובדתי, שהרי אם התרחשה ההשלמה, שוב אין לנו עניין בניסיון אלא בביצוע העבירה 'המושלמת' עצמה...' (שם, בעמוד 187)."
(ראו גם, ע"פ 9511/01 קונסטנט קובקוב נ' מדינת ישראל, פ"ד נו(2) 687, עמוד 694 (2002), שם קבע בית המשפט כי לשם ביצוע עבירת ניסיון נדרשת פעולה של אדם, המהווה תחילת הוצאת הכוונה הפלילית לפועל במעשה גלוי לעין ובאמצעים המתאימים להגשמת המטרה).
בע"פ 9849/05 מדינת ישראל נ' ראובן ברואיר, תק-על 2006(4), 1894 (2006), הוסיף בית המשפט וקבע כי ניתן להטיל אחריות בגין ניסיון לבצע עבירה, באחת משתי דרכים חלופיות, כך בפסקה 6 לפסק הדין, לאמור:
"מסלול אפשרי אחד הוא זה הקובע כי שלב הניסיון מתחיל מרגע שנעשה מעשה 'המקרב את תהליך ביצועה של העבירה המושלמת'. על-פי המסלול השני, ניסיון לבצע עבירה עשוי להתקיים עוד לפני שהמבצע מתקרב להשלמת העבירה. על-פי מבחן זה ניתן להסתפק גם בתחילת הביצוע, אולם יש להוסיף ולדרוש שבאותו שלב התחלתי היה גם 'כדי לגלות בצורה חד-משמעית את כוונת העבריין'."
בישראל, כעולה מנוסח סעיף 25 לחוק העונשין, ביכר המחוקק את החלופה של תחילת ביצוע העבירה, על-פני החלופה של קרבה להשלמתה. בעוד מבחן הקרבה להשלמת ביצוע העבירה בוחן את מספר הפעולות שנותרו עד להשלמת ביצוע העבירה ואת איכותן, תוך שימת דגש על מה שנעשה, מבחן תחילת הביצוע מבחין בין הכנה לניסיון בגבול התחתון של הביצוע ועד להשלמת העבירה. לשון אחר, בעוד מבחן הקרבה להשלמת ביצוע העבירה בוחן המעשה האחרון שעושה העבירה חפץ לעשות בהשוואה למה שביצע בפועל, מבחן תחילת הביצוע בוחן את חפץ נפשו של העושה והאם המעשה או המעשים שעשה מבצע העבירה מעידים על תחילת ביצוע. בכך, הרחיב המחוקק את תחומה של עבירת הניסיון (ראו גם, מרים גור-אריה "על ההבחנה בין הכנה לניסיון" משפטים לב (תשס"ב-2002) 505, עמוד 532).
- בענייננו, אין ספק שהצעת הנאשמים 1 ו-2 למטרסו חרגה משלב ההכנה, עת היה בה קרבה ממשית להשלמת ביצוע העבירה. עמד על כך בית המשפט העליון בע"פ 7399/95, לעיל, בדונו בניסיון לעבור עבירה של הסדר כובל, בקובעו בעמוד 129 כהאי לישנא:
"כאשר מדובר בעבירה דו-צדדית, שהשלמתה מצריכה שיתוף פעולה מצדו של אדם נוסף ההופך גם הוא לעבריין, יש במאמץ לשכנע אדם כאמור לשיתוף פעולה, כדי להוות 'ניסיון' לעבור את העבירה המושלמת."