האם הוכח שנעשה הסדר כובל כמיוחס בשלב התיחור המקוון?
- בפתח הדברים יצוין כי מהראיות עלה בבירור כי במהלך התיחור המקוון התקיימו שיחות טלפון רבות בין שחר לבין יתר משתתפי התיחור המקוון: שוחט, גלעד ווישניצר. מפלטי השיחות מחברת סלקום עולה כי במהלך התיחור המקוון ובסמוך לפניו ולאחריו שחר קיים תשע שיחות עם שוחט (ועוד שלוש שיחות בנות 10 שניות או פחות); שבע שיחות עם גלעד (ועוד שיחה אחת בת שלוש שניות; שלוש מהשיחות היו בין משרדי ווי לגלעד); ושלוש שיחות עם וישניצר (ת/587, ת/588). מדובר במספר רב של שיחות שנערכו בפרק זמן קצר יחסית, קרוב לשעה, שבו נמשך התיחור המקוון. מבין משתתפי התיחור המקוון, שחר ושוחט העידו במשפט. מהעדויות עולה כי השיחות נגעו למצער גם להליך התיחור וכי הן נעשו בסמיכות זמנים לפני הגשת הצעות, לאחר הגשת הצעות ואפשר גם תוך כדי הגשת הצעות (ת/240, ש' 538-537).
- מדובר בהתנהלות המקימה קושי של ממש. תקשורת כאמור בין מתחרים תוך כדי הליך תחרותי, אף אם היא מתמצה בחילופי מידע, וביתר שאת כשהיא חורגת מכך, עלולה לחתור תחת התכלית של קיום תחרות, המתבססת על הגשת הצעות עצמאיות בתנאים של אי ודאות ביחס למהלכי המתחרים, לשם קבלת הצעות מחיר מיטביות עבור עורך התיחור, ולעלות כדי הפרה של חוק התחרות וכדי הסדר כובל (ראו בפסקה 729 סיפא להלן). אלא שלא זה מה שיוחס לנאשמים בחלק הנדון ולא זו השאלה שיש לבחון. בחלקו השני של האישום האחד עשר יוחס למשתתפים בתיחור המקוון כי היו צד להסדר כובל שלפיו הראל, א.מ.ת ומטריקס יגישו הצעות סופיות גבוהות מזו של ווי על מנת לאפשר לווי לזכות בתיחור המקוון. השאלה הטעונה הכרעה היא האם הוכח קיומו של הסדר כאמור.
- נפנה עתה לבחינת הראיות שהובאו לפני בית המשפט בהקשר זה.
- בפתח הדברים נציין כי לא הוצגה ראייה חפצית ישירה, ראייה שאיננה עדות - דוגמת תכתובת דוא"ל מזמן אמת או הקלטה - ביחס לתוכן התקשורת בין המשתתפים במהלך התיחור המקוון.
- עדות שחר ודבריו בחקירה - לעניין תוכן התקשורת שבין משתתפי התיחור המקוון נסמכה המאשימה בראש ובראשונה על עדותו של שחר, בהמשך לדברים שאמר בחקירותיו ברשות.
המאשימה הפנתה לדברים שאמר שחר בעדותו שלפיהם במהלך התיחור המקוון הוא דיבר עם יתר המשתתפים על התיחור ועל המחירים וכי ככל שהוא יזם את השיחות זה היה כדי לוודא שמחיר ההצעה שהוא (שחר) יגיש יהיה הזול ביותר (ע' 2879, ש' 11-10, ש' 16-15). שחר לא חזר בו בעדותו מדבריו בחקירה כי הוא ושיפר ניסו לוודא שיתר המשתתפים לא יורידו את המחירים כך שלא תישאר לווי רווחיות בעסקה וכי זו הסיבה לשיחות שקיימו במהלך התיחור המקוון (ע' 2881, ש' 17-4, בהתייחס ל-ת/557(5), ש' 1046-1044; וראו גם ת/557(5), ש' 1032-1029, שם התייחס, לבקשתו, במאוחד לכל השיחות ומסר כי הוא לא רצה שיהיו הפתעות בזמן התיחור המקוון ולכן דיבר עם המתחרים וביקש מהם לא להוריד מחירים, זו הסיבה לכל אחת מהשיחות; ע' 2881, ש' 14-11).