תביעה נגזרת (תל אביב) 58205-11-23 הראל פרימק נ' קבוצת דלק בע"מ

החלטה

לפני בקשה (להלן: "הבקשה") לגילוי ועיון במסמכים בטרם הגשת תביעה נגזרת מכוח הוראות סעיף 198א לחוק החברות, התשנ"ט-1999 (להלן: "חוק החברות") בטענה שאושר למנכ"ל חברת קבוצת דלק בערעור מיסים (להלן: "דלק" או "המשיבה"), תגמול בדמות מענק מיוחד באובר-רולינג בניגוד לדין (להלן: "המענק").

רקע

1. על פי הנטען אישור המענק המיוחד למנכ"ל דלק, מר עידן וולס (להלן: "המנכ"ל" או "וולס"), החורג ממדיניות התגמול של החברה ואושר באמצעות החלטת "אובר-רולינג", נעשה בניגוד לדין ויש בו משום הפרה של חובות הזהירות והאמון החלות על הדירקטורים בחברה.  לפיכך ועל מנת לבחון הגשת תביעה נגזרת התבקשו פרוטוקולים ונהלים שנטען שהם רלוונטיים לבחינת אופן התנהלות ועדת התגמול והדירקטוריון באישור התגמול למנכ"ל עובר להחלטת האובר-רולינג.
2. המבקש, ד"ר הראל פרימק (להלן: "ד"ר פרימק") הוא בעל מניות בדלק שהיא חברה ציבורית הרשומה למסחר בבורסה לניירות ערך בתל אביב ומחזיק במניה אחת של החברה אותה רכש ביום 17.5.2020.  ד"ר פרימק הוא ממייסדי צדק פיננסי (ע"ר) ומכהן כיו"ר דירקטוריון משותף בעמותה.
3. המבקש ואחרים, ביחד ולחוד (להלן: "המבקשים בתיקים הקשורים"), הגישו בקשות דומות נגד חברות נוספות.  ארבע נידונות לפניי (שלוש הבקשות הנוספות להלן: תביעה נגזרת 50050-11-23 קאשי נ' אלקטרה בערעור מיסים (ניתנה החלטה ביום 24.3.2026) (להלן: "עניין אלקטרה"); תביעה נגזרת 60805-11-23 קאשי נ' מטריקס אי.טי.  בערעור מיסים (ניתנה החלטה ביום 19.5.2026) (להלן: "עניין מטריקס"); תביעה נגזרת 3167-12-23 פרימק נ' ניו-מד אנרג'י - שותפות מוגבלת) כל הבקשות מעלות טענה משפטית דומה ביחס לאופן הפעלת סמכות ה"אובר-רולינג".  בשל כך, ונוכח התנגדות המשיבים בכלל התיקים לאיחודם, הוריתי כי התיקים יקושרו מנהלתית לצורך קבלת עמדת הגורמים המקצועיים וידיד בית המשפט בלבד וכל תיק יידון לגופו (החלטה מיום 17.7.2024; להלן: "התיקים הקשורים").
4. בעקבות הגשת הבקשות הודיעה היועצת המשפטית לממשלה על התייצבותה בהתאם לסעיף 1 לפקודת סדרי הדין (התייצבות היועץ המשפטי לממשלה) [נוסח חדש] ובהמשך הגישה את עמדתה (להלן: "עמדת היועמשי"ת").  בנוסף, ביום 5.12.2024 פרסמה רשות ניירות ערך את עמדתה (להלן: "עמדת רשות ני"ע") ואיגוד החברות הציבוריות (להלן: "האיגוד") הצטרף להליך זה ולתיקים הקשורים כידיד בית המשפט, בהתאם להחלטתי מיום 17.9.2024 (ראו את עמדת הגורמים המקצועיים ואת עמדת האיגוד בעניין אלקטרה בפסקאות 46-34 ובעניין מטריקס בפסקאות 47-34).

תמצית העובדות

5. ביום 27.3.2022 ועדת התגמול בדלק אישרה הענקת מענק מיוחד וחד-פעמי למנכ"ל בסכום של 2.6 מיליון ₪ שחורג ממדיניות התגמול של החברה, ולאחריה אישר הדירקטוריון את המענק ביום 29.3.2022.  דלק זימנה את האסיפה הכללית להצבעה על אישור הענקת המענק, בין היתר, ופרסמה דו"ח על כינוס אסיפה כללית שנתית ומיוחדת ביום 30.3.2022 (להלן: "דוח זימון האסיפה").  בדוח זימון האסיפה פורט שהמענק הוא עבור "תרומתו המשמעותית והמרכזית (של המנכ"ל, מ.א.), במהלך השנים 2020 ו-2021, להוצאתם לפועל ולהשלמתם של שורה ארוכה של מהלכים עסקיים חשובים שבוצעו בחברה ובחברות הבנות, בהיקפים של מיליארדי שקלים, וזאת כחלק מהתמודדותה של החברה עם השלכות משבר הקורונה והצלחתה לצאת ממנו" (סעיף 2.3.1 בנספח 2 לבקשה).  לפי המפורט בדוח, דירקטוריון החברה החליט פה אחד לאחר אישור ועדת התגמול על הענקת המענק.
6. ההתיישבות העותומנית [נוסח ישן] 1916 בנימוקי ועדת התגמול והדירקטוריון פורטה תרומתו של וולס לחברה בתקופת משבר הקורונה ולכך שהפעולות שהוביל כמנכ"ל אפשרו לחברה לעמוד ביעדים העסקיים שהציבה לעצמה ובכל ההתחייבויות שלה, חרף המשבר (סעיף 2.3.2(3) לנספח 2 לבקשה).  בדוח צוין שוולס לא קיבל מענק במהלך 2020, למעט מענק מיוחד בגובה 3 משכורות שהתקבל לאחר השלמת גיוס סדרת אג"ח לה', ונכון לאותו מועד לא נהנה מתוכניות אופציות ביחס למניות החברה וזאת למרות שקיימת אפשרות לאשר תוכנית תגמול כזו בהתאם למדיניות התגמול של החברה (סעיף 2.3.2(4) לנספח 2 לבקשה).  בין היתר, פורטו המהלכים העסקיים שוולס הוביל בין השנים 2020-2021, ביניהן מהכלים שהובילו להסרת הערת עסק חי מדוחותיה הכספיים של החברה, וצוין שפעולות אלו השיאו את רווחי החברה: "פעולות מוצלחות אלה הביא לחיזוק משמעותי של הון הקבוצה, לעליית שווי החברה במאות אחוזים...  לירידת תשואות משמעותית של אגרות החוב של החברה...  ובכך נוצר ערך משמעותי לכלל המחזיקים בניירות הערך של החברה".

12-34-56-78 צ'כוב נ' מדינת ישראל, פ'ד נא (2)

7. בדוח זימון האסיפה צוין שוועדת התגמול והדירקטוריון הסתייעו במסמך השוואתי שנעשה על ידי יועץ חיצוני, שכלל ניתוח וסקירה של אופי ומהות התגמולים הניתנים למנכ"ל בקשר עם אירועים מיוחדים ו/או יוצאי דופן.  כמו כן, על פי הדוח נסקר במסמך האופי, המהות וטווחי התגמולים המקובלים באופן שוטף למנכ"לים בחברות ציבוריות עם מאפיינים דומים לשל החברה וביחס למנכ"לים של החברות הבנות בקבוצת דלק - וזאת בשים לב לתנאי ההעסקה של וולס.  לפי מסמך זה, עולה שמענק חד-פעמי זה הוא ראוי, הוגן והולם ונועד לתגמל אותו על הישגיו ומאמציו יוצאי הדופן ועל הערך שפעולותיו יצרו למחזיקי ניירות הערך של הקבוצה וזאת בשים לב למורכבות התפקיד שלו.  בדוח זימון האסיפה לא הייתה התייחסות מדוע בחרו לתגמל את המנכ"ל בדמות של מענק מיוחד וחד-פעמי החורג ממדיניות התגמול של החברה במקום אפשרויות אחרות.
8. ביום 3.5.2022 התכנסה האסיפה הכללית של החברה כדי לאשר, בין היתר, את המענק למנכ"ל.  האסיפה הכללית לא אישרה את המענק: 58.76% מבעלי המניות שאינם בעלי עניין אישי הצביעו נגד המענק למנכ"ל, ביניהם גופים מוסדיים וגופים השייכים לגופים מוסדיים (נספח 3 לבקשה).  7% מבעלי המניות שכוללים את בעלי העניין האישי הצביעו בעד המענק.
9. ביום 22.5.2022 אישרה מחדש ועדת התגמול את הענקת המענק למנכ"ל וביום 24.5.2022 אישר הדירקטוריון את המענק באובר-רולינג ועל כך פורסם דוח מיידי בדבר אישור הענקת מענק מיוחד למנכ"ל החברה (להלן: "הדוח המיידי").  בדוח המיידי נכתב שבמסגרת הדיון החודש בחנו מחדש ועדת התגמול והדירקטוריון את מתן המענק המיוחד ואת תנאיו וכן בחנו את החלטת האסיפה הכללית של החברה ואת עמדות בעלי המניות הפרטיים והמוסדיים.  צוין בדוח המיידי שוועדת התגמול והדירקטוריון החליטו פה אחד לאשר באובר-רולינג את המענק על אף התנגדות האסיפה הכללית.
10. הועתק מנבו בדוח המיידי פורטו פעם נוספת הפרויקטים והמהלכים העסקיים שקידם וולס ופורטו בין היתר הנימוקים הבאים:

"מר ולס מכהן כמנכ"ל החברה החל מיום 1 בינואר 2020.  סמוך לתחילת כהונתו כמנכ"ל הקבוצה, התפרצה ברחבי העולם מגפת הקורונה שהביאה למשבר חמור בשווקי העולם, לתנודתיות גבוהה ולירידה חדה במחירי האנרגיה העולמיים...  חרף הנתונים המאקרו כלכליים ששררו בשווקים במהלך התקופה האמורה והאתגרים המורכבים שעמדו בפני החברה, הפעולות שהוביל מר ולס כמנכ"ל החברה, יחד עם הנהלת החברה, אפשרו לחברה לעמוד ביעדים העסקיים שהציבה לעצמה ובכל התחייבויותיה".