לצד האמור, כב' השופט דנציגר מדגיש כי מדובר במבחני עזר צורניים בעיקרם, כך שהבחינה צריכה להתרכז בראש ובראשונה במהות היחסים בין הצדדים:
"... אם כי ניתן לסבור כי מבחנים אלו נותנים דגש רב מדי לצורת היחסים שבין בעלי המניות במקום להתמקד במהותם. על כל פנים, ברי כי הבחינה צריכה להיות קפדנית וכי אין לתת לאף מבחן - כשהוא עומד בפני עצמו - משקל מכריע" [שם, בפס' 77].
- עומד הנתבע על כך שאין לסווג את החברה כמעין שותפות לצורך הדיון בעילת הקיפוח. זאת, לשיטתו, כיוון שהוסכם מראש שהתובעת, ומאור כזרועה הארוכה, לא ייקחו חלק בניהול החברה; כיוון שגזית כדירקטור יחיד בחברה אחראי לניהול התפעולי שלה; וכיוון שהתובעת לא לקחה, ולא ביקשה לקחת, חלק בניהול ענייני החברה, לרבות בעריכת הדוחות הכספיים ובאיתור עסקאות פוטנציאליות. כבעל שליטה ודירקטור יחיד בחברה, טוען גזית כי אין לתובעת ציפייה לגיטימית לנהל במשותף את ענייני החברה עמו.
- אכן, טענותיו של גזית בדבר חוסר האיזון בין הצדדים בכל הנוגע לניהול השוטף של החברה מסברות את האוזן. הוסכם כי גזית אחראי לניהול השוטף בהיותו "הדירקטור היחיד בחברה" [סעיף 3.1.2. להסכם], ואין למאור ולתובעת תפקיד פורמלי בהנהלת החברה. בנוסף, היו מספר החלטות שהתקבלו על-ידי גזית באופן חד-צדדי לאורך השנים. זאת, לדוגמה, בכל הנוגע לניהול ההליכים המשפטיים של החברה [פרוטוקול הדיון מיום 9.6.2025, בעמ' 24 בשורות 15-22]; לעריכת הדוחות הכספיים [שם, בעמ' 27 בשורות 6-27]; ולהתקשרות מול רואה החשבון של החברה [שם, בשורות 25-27].
זאת ועוד, מאור הודה שגזית אחראי לעניינים השוטפים בניהולה, ושציפייה זו הייתה מובנת בטרם הכניסה לחברה:
"ש: שנייה, תן לי לשאול. אתה נכנסת לחברה שמראש ידעת שאתה 20 אחוז, מראש ידעת שאתה לא מנהל בחברה כלום, מראש ידעת ששלומי ממשיך לנהל את החברה, נכון? נכון שלחברה הזאת נכנסת?
ת: שלומי,
ש: זה נכון שלחברה הזאת נכנסת? תענה לי בכן או לא.
ת: כן." [פרוטוקול החקירה הנגדית של מאור מיום 9.6.2025, בעמ' 33 בשורות 13-19].
- עם זאת, מצאתי, על פי הראיות שבפני, כי בפועל הדברים התנהלו אחרת. בנסיבות העניין, שוכנעתי כי יש תשתית עובדתית המלמדת כי החברה התנהלה כמעין שותפות בפועל, וזאת תוך יישום מבחני העזר של כב' השופט דנציגר.
- א. ניהול החברה בפועל מתאפיין בקשר אישי בין הצדדים הכרוך באמון הדדי בין מאור לבין גזית. לאורך השנים, הצדדים התנהלו בשיתוף פעולה בכל הנוגע לניהול ענייני החברה והתקשרו דרך ערוצים בלתי פורמליים, לרבות דרך התכתבויות שוטפות בWhatsApp [ראו נספח 6 לתצהיר עדות ראשית של מאור]. התכתבויות בין הצדדים מלמדות על שיח דו-צדדי בנוגע לענייני החברה, אשר כללו, בין היתר, התייעצויות שוטפות על הזדמנויות עסקיות שאיתרו הצדדים [לדוגמה, ראו שם, בעמ' 47, 49, 51, 54-56, 57-58] ותזכורות חוזרות בנוגע למשימותיהם הדחופות [לדוגמה, ראו שם, בעמ' 43-44, 51 (בשורות 15-16), 64-65, 68].
לדוגמה, ראו התכתבות של הצדדים מיום 4.2.2020 בנוגע לפרויקט השקעה פוטנציאלי ולדרכי מימונו. על מנת להסיר את חששותיו של מאור בנוגע לנטילת הלוואה לצורך מימון הפרויקט, נשלחה על-יד גזית הודעה למאור כדלקמן: