חברת מקס לא הוכיחה שמתקיימת אחת העילות בהסכם אשדוד המצדיקה את מנגנון ההיפרדות החוזי
- בראשית הדרך עתרה חברת מקס לאכיפת מנגנון ההיפרדות בהתאם לאמור בפסקה 11(א)(6) להסכם, וזאת בגין מעילה באמון. למעשה מדובר במנגנון היפרדות, המחייב את הצד שכנגד להיכנס להליך התמחרות בתנאים נוקשים, וחברת טופ-טים מעלה טענות כבדות משקל נגדם.
מכל מקום, חברת מקס-סטוק לא ביססה "מעילה באמון" כנוסחו של הסעיף. אפילו הייתי מניח כי הפרת תניית אי-התחרות, שבהסכמי הזכיינות בשדרות ובבת-ים, משקפת מעילה באמון הנוגעת בסניף באשדוד, לא היה בכך כדי להועיל. זאת משום שכפי שהוסבר לעיל, לא הוכח שמר שמשון הוא אחד מבעלי המניות בחברת סופר-סטוק, או שהיה הרוח החיה מאחורי הקמתה. כאמור, העילה לביטול הסכמי הזכיינות שציינה חברת מקס סטוק לא בוססה.
ובכל הנוגע בשאלת ההתחרות שהתחרו הנתבעים בחברת מקס בגין הפעלת רשת ביג-סטוק, גם זו לא תועיל. כפי שנפסק על ידי לעיל שעה שחברת מקס ביטלה את הסכמי הזיכיון שלא כדין, היא לא תוכל לבסס את הפעלת ההיפרדות הכפויה על עילת המעילה באמון. בנסיבות אלה לא רק שהזכיינים יכלו להתחרות בה, אלא שהיה זה אף מימוש של חובתם להקטין את הנזק.
- מעבר לכך, היקף התחרות העומד על הפרק הוא מוגבל. אשר לסניפים במבשרת ציון ובנתניה, החברות שהפעילו אותם הוקמו רק בשנת 2021: כך, החברה שמפעילה את הסניף במבשרת ציון נרשמה רק ביום 30.6.21, והחברה שמפעילה את הסניף בנתניה נרשמה רק ביום 3.2.21 (נספח 15 לתצהיר מר שמשון בתביעת אשדוד). לפיכך אלה הוקמו בחלוף למעלה משנתיים מאז שביטלה חברת מקס את הזכיינות, בעוד שמגבלת התחרות שעל הפרק הוגבלה לשנתיים ימים.
יחד עם זאת, לא נראה כי שיקול זה רלוונטי לסניף של רשת ביג-סטוק שהוקם בבאר שבע, זאת משום שהוא הוקם מוקדם יותר. ועדיין, לפני חברת מקס סטוק ניצב גם מכשול דיוני.
כתב התביעה המתוקן בתביעת אשדוד הוגש ביום 25.3.22, לאחר שכבר נפתחו שלושת הסניפים החדשים של רשת ביג סטוק, בבאר שבע, בנתניה ובמבשרת ציון. והנה בכתב תביעה זה טענה חברת מקס סטוק לפגיעה בתחרות רק ביחס לסניף החדש בנתניה, שנפתח על ידי חברת ביג סטוק בסמיכות לחנות שלה באזור התעשייה פולג שבעיר. מכאן שלא הועלתה בכתב התביעה טענה לפגיעה בתחרות בגין הסניפים החדשים שנפתחו בבאר שבע ובמבשרת ציון. לפיכך, טענה זו שמופיעה בתצהיר מר מקס בתביעת אשדוד (בפסקה 24) ובסיכומי מקס (בפסקה 120) מהווה הרחבת חזית אסורה, ורק בשל כך יש לדחותה. וכאמור, הסניף בנתניה הוקם רק לאחר תום מגבלת התחרות.
- די באמור עד כה כדי לדחות את טענותיה של חברת מקס סטוק בנושא רכיב המעילה באמון.
- בתביעה המתוקנת הוסיפה חברת מקס-סטוק עילה נוספת שבגינה יש להפעיל את מנגנון ההיפרדות שבהסכם אשדוד, זאת הפעם נוכח סעיף 11(א)(4) העוסק במקרה שבו "התגלעו בין הקונה למוכר [...] חילוקי דעות בקשר לניהול החברה ו/או הפעלת החנות ואשר לא הוסדר[ו] בין הצדדים בתוך 14 ימים מהמועד בו נשלחה הודעה לאותו יחיד מוכר".
מכאן שעל חברת מקס לבסס חילוקי דעות בין חברת טופ-טים ובינה, שעניינם ניהול חברת מקס אשדוד או הפעלת החנות, ושלא הוסדרו תוך 14 יום. חילוקי דעות שכאלה לא בוססו.