חברת מקס טענה בתביעת אשדוד כי חברת טופ-טים מעוניינת להחליף את מר מקס, שכיהן כדירקטור בחברת מקס אשדוד, וזאת לאור כישלונו הנטען ברווחיות הסניף. טענה זו לא בוססה. היא נשענת על חילופי המכתבים המופיעים בנספחים 32-31 לתביעת אשדוד, אך אלה לא מבססים את הנטען.
עיון במכתב של חברת טופ טים (מיום 21.12.20; נספח 31) מעלה כי חברת מקס סטוק פרסמה תשקיף ממנו עלה שתוצאותיה העסקיות של חברת מקס אשדוד נמוכות בהשוואה לחנויות אחרות ברשת החברה. עוד נכתב כי חברת מקס סטוק עצמה מבקשת להחליף את הדירקטור הפועל בחברת מקס אשדוד, כך שמר מקס יוחלף. על רקע זה מצאה חברת טופ טים להבהיר כי החלפתו לא תפטור אותו מאחריות לביצועי העבר של הסניף.
בתגובה השיבו מר מקס וחברת מקס (במכתבם מיום 2.3.21; נספח 32) כי אין יסוד לטענות בדבר תפקודו של מר מקס.
כך או כך חילופי דברים אלה לא יוכלו להוות בסיס להפעלת מנגנון ההיפרדות הכפוי. אין הם משקפים כל מחלוקת מעשית, שהרי גם חברת טופ-טיפ לא התנגדה להחלפת הדירקטור. וחילוקי הדעות ביחס לתפקודי העבר לא השליכו בצורה כזו או אחרת על ניהול הסניף השוטף או על הפעלתו. ואכן, לא נסתרה טענת חברת טופ-טים כי לא התעוררו חילוקי דעות בעניינים אלה עד היום. מר שמשון אף הבהיר בסיכומי הנתבעים (בפסקה 195) כי אין לחברת טופ-טים כל התנגדות לכך שמר מקס יכהן כדירקטור יחיד בחברת מקס אשדוד.
מקובל עלי כי יש לפרש סעיף זה בצמצום, ולא כל חילוקי דעות ביחס לסניף שבאשדוד יוכלו להוביל לכפיית מנגנון ההיפרדות. גישה אחרת תוביל למתן כוח יתר לחברת מקס סטוק, ותפחית ממשקלם הראוי של המשקיעים הנוספים שהשקיעו כספים שאפשרו את הקמת הסניף. המקרה הנוכחי אינו מצריך הרחבה ביחס לאמור, בשים לב לכך שחילוקי הדעות שצוינו לעיל ודאי שאינם מצדיקים עשיית שימוש במנגנון זה.
יש מקום להורות על מכירת המניות שמחזיקה חברת טופ-טים וזאת בהתאם לדין הכללי
- גם אם לא מוצדק לעשות שימוש במנגנון ההיפרדות החוזי שבהסכם אשדוד, מקובל עלי כי לא ניתן להמשיך במצב הקיים.
מר מקס העיד בעניין זה כי מר שמשון "לא יכול להמשיך להיות שותף שלי באשדוד כשיש לו רשת מתחרה, זה הכל" (עמ' 135, ש.18). ואכן המצב שנוצר הוא בלתי אפשרי. מר שמשון פעיל מאוד ברשת המתחרה ברשת מקס סטוק, הלוא היא רשת ביג-סטוק. נכון הוא שלא נפל פגם בהקמתה של רשת זו, לאחר שהסכמי הזכיינות בוטלו שלא כדין, ועדיין מדובר ברשתות המכוונות לאותו השוק ומתחרות זו בזו.