כפי שתואר לעיל, בסעיף 4.7 להסכם רכישת הפעילות נקבעה תניית אי-תחרות המנוסחת בצורה רחבה כך שעל חברת איזנברג להימנע מתחרות הן בעצמה, והן עבור אחר או באמצעותו (נוסחה של התנייה הובא לעיל בפסקה 2). אם כן, לכאורה, מכוח הסכם רכישת הפעילות חלה על כהנא חובה שלא להתחרות בחברה הרוכשת. אם לא די בכך, בסעיף E למבוא להסכם רכישת הפעילות, נקבע כי כהנא יחתום בשמו (ובשם חברת האחזקות) על כתב ערבות אישית לצורך הבטחת התחייבויותיה של חברה איזנברג (ראו לעיל בפסקה 2). על כן, לכאורה, ככל שנותר ספק אם תניית אי-התחרות שבהסכם רכישת הפעילות מגבילה את כהנא, הרי שכתב הערבות האישית מסיר ספק זה ומחייב את כהנא. משכך, לכאורה, אין צורך אמיתי בהסכם אי-התחרות עם כהנא, ובכך יש אינדיקציה חזקה ביותר לחוסר האותנטיות של ההסכם.
סבורני כי הטיעון דלעיל, חרף הגיונו הפנימי, הינו פשטני מדי ועלול להביא למסקנה מוטעית. להשקפתי, השאלה אינה האם הסכם אי-תחרות נפרד הינו מיותר, בהינתן שהצדדים התקשרו בהסכם רכישת הפעילות ובהינתן שכהנא הסכים לחתום על כתב הערבות האישית, אלא האם היה צורך אמיתי בהתחייבות אישית מצידו של כהנא שלא להתחרות בחברה הרוכשת (בין בהסכם נפרד, בין בהתחייבות אישית במסגרת הסכם רכישת הפעילות). אבהיר.
להשקפתי, יש להתבונן על מערכת היחסים שבין הצדדים (החברה הרוכשת, חברת איזנברג וכהנא), באופן הבא:
על מנת לפעול בעצמה בשוק המיקרוסקופים האלקטרוניים בישראל, ביקשה החברה הרוכשת לרכוש את פעילותה של חברת איזנברג ולמנוע ממנה, באופן אפקטיבי, להתחרות בה. לשם כך, לכאורה, די היה בהסכם רכישת הפעילות עם חברת איזנברג, ובהתחייבות של חברת איזנברג לאי-התחרות.
עם זאת, בפועל, על מנת למנוע באופן אפקטיבי תחרות מצד מי שערב ההתקשרות עסקו עבור החברה הרוכשת בשיווק ובמתן שירות בתחום הרלוונטי, לא היה די בהגבלתה של חברת איזנברג, אלא נדרש גם כי כהנא, באופן אישי, לא יתחרה בחברה הרוכשת. כך עולה מתצהירה ועדותה של הגב' ברן שהדגישה כי החברה הרוכשת דרשה כי כהנא גם יתחייב אישית שלא להתחרות בה, וכי מבחינתה של החברה הרוכשת היה זה תנאי מהותי לעסקה כולה. כמו כן, כך עולה גם מהדואר האלקטרוני ששלח מר ברטליין לכהנא ביום 16.9.2014, ובו הבהיר כי הסכם אי-התחרות נועד להבטיח כי כהנא, אישית, לא יתחרה בחברה הרוכשת. יתרה מזאת, כך גם נקבע במפורש בסעיף G למבוא להסכם רכישת הפעילות, אשר לפיו תנאי ותמריץ יסודי לנכונותה של החברה הרוכשת להתקשר בהסכם רכישת הפעילות הוא התקשרותו של כהנא בהסכם אי-התחרות: