המישור השני, אליו מתייחסת הפרת ההסכם הנטענת, הינו בקיום ההסכם - בכך שהקיבוץ נהג ברשלנות כלפי התובעת והפר התחייבותו לקיים את ההסכם בתום לב ובאופן סביר.
נטען כי הקיבוץ לא יידע בזמן אמת את התובעת על כוונת האגודה לפתוח נגדו בהליך משפטי שנועד למנוע שיווק ענבי יבול 2007 לצדדים שלישיים, ניסה לדחות את קיום ההסכם עד שיעלה בידו לקבל גם פיצוי כספי מהאגודה בגין פדיון מניותיו, לא מסר הודעה לאגודה על הפסקת חברותו בה על אף פניות חוזרות ונשנות מטעם התובעת ולא זו אף זו, טען כי ההסכם עם התובעת פקע כבר בשנת 2007.
הדיון להלן, יתייחס, אפוא, לשלב המשא ומתן לקראת עריכת ההסכם עליו חתמו הצדדים לאחר מכן לשלב קיום ההסכם ולבסוף, ועל פי הצורך, לסוגיית הנזק שנטען כי נגרם וזכאות התובעת לסעדים להם היא עותרת.
המסגרת הנורמטיבית
לדיון בענייננו רלוונטיות מספר הוראות חוק המטילות חובות מיוחדות על המוכר בעסקה, לצד הדרישה לתום לב מצד הקונה.
כך למשל, סעיף 18 לחוק המכר התשכ"ח – 1968 (להלן: "חוק המכר") עניינו "פגם בזכות" - סעיף 18 (א) לחוק מטיל חובה על המוכר למכור נכס כשהוא נקי, בין היתר מכל זכות אחרת של צד שלישי ואילו סעיף 18 (ב)לחוק מטיל על המוכר גם חובת גילוי וזו לשון הסעיף:
"18 (א) המוכר חייב למסור את הממכר כשהוא נקי מכל שיעבוד, עיקול וזכות אחרת של צד שלישי.
--- סוף עמוד 41 ---
(ב) על המוכר להודיע לקונה מיד על כל תביעת זכות לגבי הממכר שידע או שהיה עליו לדעת עליה לפני מסירת הנכס". (ההדגשות שלי – נ.נ).
אחריות זו מוטלת כולה לפתחו של המוכר. מכאן שעל המוכר מוטלת, מלבד החובה למסור נכס "נקי", גם חובה לעדכן לאלתר את הקונה באשר לתביעה קיימת ביחס לנכס. בין היתר, זכות אחרת של צד שלישי. דרישת הגילוי נועדה לאפשר לקונה לכלכל את צעדיו, הן ביחסיו עם המוכר והן עם הצד השלישי, התובע זכות בנכס (להרחבה ראו: איל זמיר חוק המכר – תשכ"ח -1968, 334 (1987) (להלן :זמיר) בעמ' 380-388).
על המוכר מוטלת חובה נוספת לסעיף 16 לחוק המכר, שכותרתו "העלמת אי התאמה" ולשונו כדלקמן:
"16. היתה אי-ההתאמה נובעת מעובדות שהמוכר ידע או היה עליו לדעת עליהן בעת גמירת החוזה ולא גילה אותן לקונה, זכאי הקונה להסתמך עליה על אף האמור בסעיפים 14 ו-15 או בכל הסכם, ובלבד שנתן למוכר הודעה עליה מיד לאחר שגילה אותה." (ההדגשות שלי – נ.נ).
סעיף זה מטיל על המוכר חובת גילוי בנוגע לאי התאמה של הממכר ביחס למוסכם בחוזה המכר או לציפיותיו הסבירות של הקונה. הימנעות מגילוי אינפורמציה חשובה וחיונית, שיצרה פער בין תיאור הנכס בחוזה לבין מצבו בפועל, נחשבת כהפרה של חובת הגילוי המעוגנת בסעיף 16 לחוק המכר.