כאמור, טענת "לא נעשה דבר", המכונה גם עילת האפסות, "יובאה" מהמשפט האנגלי למשפט הישראלי בתקופה שקדמה לחקיקת חוק החוזים (חלק כללי), התשל"ג – 1973 (להלן: "חוק החוזים"). חוק החוזים אינו מזכיר את עילת האפסות, ולנוכח העילות הכלולות בו, כגון: טעות, הטעייה, כפייה ועושק, אין לכאורה צורך להיזקק לעילת האפסות (ע"א 1548/96 הנ"ל, עמ' 573; שלו, עמ' 516 - 5177; פרידמן וכהן, עמ' 685 - 6866).
- מכל מקום, במקרה דנן, לא הורם הנטל הנדרש להוכחת הטענה כי "לא נעשה דבר".
בחקירה ראשית, פירט המשיב את הנסיבות שבהן חתם על נספח א':
"שנת 95 נגמרת ומכאן מתחילות הייתי קורא לזה שיחות אינטימיות בין ארנון לביני דבר שהוא די חריג כשהוא אומר מלקה על חטא איך שגיתי ולא הצטרפתי להשקעה, אמנם עכשיו זה נראה שיש בעיות אבל אני אין לי ספק שההשקעה הזו תצלח ואני שגיתי וטעיתי וזה שיחות שמתמשכות על פני כמה חודשים ואנחנו טסים הרבה לחו"ל ויש לנו הרבה זמן וזה הולך וחוזר ואז באיזשהו שלב הוא אומר לי אתה יודע אני חושב שבעובדה בגלל שאני ויתרתי אתה יצאת כאילו נשכר. היו עוד הרבה אחוזים אם מישהו רצה לקבל, אני חושב שמגיע לי איזה צ'ופר איזה תגמול שזה כאילו בגללי." (עמ' 279 לפרוטוקול הדיון מיום 5.1.09מול הש' 17 - 266).
"יום אחד, והיה לנו נוהל עבודה שלפני ישיבת דירקטוריון שהתקיימה בבנק, היה בא אלי למשרד 7-8 דקות גג 10 דקות, היה עסוק מאוד תמיד, רק כדי לשמוע ממני מה אני הולך לעלות בישיבה כדי שלא יהיה מופתע בישיבה. יום אחד הוא מופיע לשיחה כזאת הוא נכנס, אני זוכר את זה כמו היום, עם קלסר שהיו פעם קלסרים עם חוצצים כשהדפיסו מכתב היו
--- סוף עמוד 16 ---
שמים אותו בחוצץ. מגיע כך ומתיישב ואומר תשמע שלמה – יש לי רעיון איך אפשר לערבב את כל העולמות על הצ'יפור. מוציא נייר ומסתכל עליו וכאילו מקריא לי אותו, הוא לא הקריא אבל נגע בנושאים. הוא אומר תשמע יש פה איזשהו נייר שמגדיר בגדול שהמניות שלך, אתה מוכר, אני צריך לשלם אני לא משלם צריך אישור אנחנו לא מקבלים אישור, ואני אומר לך זה נייר מאה אחוז בסדר, הפטנט או הרעיון שיש בנייר שהוא נון פייפר-פייפר, אמרתי לו מה זה? הוא אומר לי מנגנון השמדה עצמי, אין לו משמעות משפטית כי ממילא לא מקיימים ולא נוהגים לקיים ואתה יודע הנה עובדה אתה חותם עכשיו, אני לא נותן לך כסף, כתוב שאני נותן לך מייד כסף, אני לא נותן לך כסף – אין." (עמ' 283 לפרוטוקול הנ"ל מול הש' 7 - 26).