- אני סבור כי התחשיב שערכו המערערים הוא חסר בסיס והדין בנקודה זו עם המשיבה.
אין היגיון בטענת המערערים לפיה יש לראות את מניות הניצעים שנענו להצעת הרכש כמניות רדומות ולהפחיתן מההון המונפק של החברה. הטענה נוגדת את השכל הישר, באשר לשיטה זו, יש "לנטרל" את בעלי המניות שהסכימו להצעה, כך שאף פעם לא יושג הרוב הדרוש. עד לחישוב אחוז המתנגדים להצעת הרכש, לא ניתן להשלים את הצעת הרכש, ולכן אין לראות את המניות שנענו להצעה כמניות הנמצאות בבעלות החברה. ובקיצור, המניות מבוטלות או הופכות לרדומות רק עם השלמת הצעת הרכש. לכן, אין לראות את המניות שנענו להצעה כאילו נרכשו כבר על ידי החברה ולהפחיתן מההון המונפק הכולל של המניות.
אציין כי סעיפים 333 ו-340 לחוק החברות קובעים כי מניות שנרכשו בניגוד להוראות החוק הנוגעות להצעת רכש מיוחדת או מלאה "לא תקנינה זכויות כלשהן וייחשבו למניות רדומות, כמשמעותן בסעיף 308, כל עוד הן מוחזקות בידי הרוכש". אולם אין בסעיפים אלו, הקובעים סנקציה של "הרדמת" מניות מקום בו המניות נרכשו בניגוד להוראות חוק החברות (ראו ימין ווסרמן, עמ' 424 ה"ש 52), כדי ללמד כי מניות שנענו להצעת רכש שנעשתה כדין, הופכות לרדומות מכוח עצם היענותן להצעה.
המערערים הפנו בהקשר זה להחלטת רשות ניירות ערך, אך אין ללמוד ממנה דבר וחצי דבר המחזק באופן כלשהו את דרך החישוב שהציגו המערערים.
סיכומו של דבר, שטענת המערערים לגבי אופן חישוב ההון המונפק של החברה, דינה להידחות. המניות מבוטלות או הופכות לרדומות רק עם השלמת הצעת הרכש, ואין לראות את מניות הניצעים שנענו להצעת הרכש כמניות רדומות ולהפחיתן מההון המונפק של החברה.
--- סוף עמוד 15 ---
(2) לא חלפו שישה חודשים ממועד הצעת הרכש הקודמת ועד להצעת הרכש מושא הדיון
- המערערים טענו כי ממועד הצעת הרכש הקודמת שהוצעה על ידי החברה, שהייתה הצעת רכש רגילה, במחיר של 82 ₪ למניה, ועד למועד הצעת הרכש הנוכחית, לא חלפו שישה חודשים. וזו דרך הילוכם של המערערים בטענה זו: הצעת הרכש הראשונה תוקנה ביום 27.7.2008 ואילו הצעת הרכש מושא דיוננו הוצעה ביום 26.1.2009, דהיינו ששה חודשים פחות יום. לפיכך, ובהתאםלתקנה 16(ב) לתקנות הצעת הרכש, החברה לא הייתה רשאית להציע בהצעת הרכש הנוכחית מחיר הנמוך מהמחיר אותו הציעה בהצעת הרכש הקודמת.
תקנה 16 (ב) לתקנות הצעת הרכש קובעת כדלקמן: