פרטים על אודות התחייבויות המציע וכוונותיו
(א) התחייב המציע –
(1) ...
(2) ...
(ב) מתכוון המציע –
(1) לרכוש ניירות ערך נוספים בחברת המטרה באמצעות הצעת רכש נוספת, שתתבצע בתוך שישה חודשים מתאריך המיפרט, יודיע על כוונתו וכן יציין את הסוג והכמות של ניירות הערך שבכוונתו לרכוש בהצעת הרכש הנוספת ואת התמורה שבכוונתו להציע; המציע רשאי לקבוע כי התמורה בהצעת הרכש הנוספת תהיה צמודה למדד או לשער מטבע לפי הענין; לענין זה, תהיה זו ראיה לכאורה כי היתה למציע כוונה לבצע הצעת רכש נוספת, אם הוצעה הצעה כאמור, בתוך שישה חודשים מתאריך המיפרט; ואולם ניתן יהיה לבצע הצעת רכש נוספת בתוך שישה חודשים מתאריך המיפרט גם אם המציע לא הודיע על כוונתו, ובלבד שהתקיימו שני אלה:
(א) מחיר הצעת הרכש הנוספת שווה או גבוה מהמחיר בהצעת הרכש הראשונה;
(ב) המציע התחייב לשלם לניצעים שנענו להצעת הרכש הראשונה את ההפרש בין מחיר ההצעה הנוספת לבין מחיר ההצעה הראשונה.
- תקנה 1 לתקנות הצעת הרכש מגדירה את תאריך המפרט: "היום שבו הוגש מפרט כאמור לרשות כאמור בתקנה 20". המפרט של הצעת הרכש הקודמת הוגש לראשונה על ידי המשיבה ביום 7.7.2008, כך שחלפה למעלה מחצי שנה (204 יום) עד למועד הגשת המפרט בהצעת הרכש הנוכחית ביום 26.1.20099. מטעם זה דחה בית
--- סוף עמוד 16 ---
משפט קמא את טענת המערערים, תוך שהוא מונה את התקופה של ששה חודשים מהיום שבו פרסמה המשיבה את מפרט הצעת הרכש הקודמת לראשונה ולא מהמועד שבו פרסמה המשיבה את התיקון להצעה (27.7.20088).
נוכח הגדרת "תאריך המפרט" כאמור לעיל, ונוכח תקנה 22(ה) לתקנות הצעת רכש הקובעת כי "דין תיקון למפרט כדין מפרט", ניתן לטעון כי מקום בו מדובר בתיקון מהותי, יש לראות את תאריך התיקון כתאריך בו פורסמה הצעת הרכש לראשונה (תקנה 22 עצמה עוסקת ב"תיקון מפרט ביוזמת המציע"). כשלעצמי, איני סבור כך, ואת תיקון מחיר ההצעה יש לראות כמשפיע אך על מועד הקיבול על פי תקנות הצעת רכש. איני רואה לקבוע מסמרות לגבי נפקות התיקון על תאריך פרסום ההצעה ואותיר את הדברים בצריך עיון. החשוב לענייננו הוא, שלא הונחה כל תשתית לטענת המערערים כאילו התכוונה החברה במועד הצעת הרכש הרגילה לבצע הצעת רכש נוספת, וברי כי בחודש יולי 2008 החברה לא יכולה הייתה לחזות את המשבר הכלכלי העולמי חודשים מאוחר יותר וששער המניה יצנח בצורה כה חדה. אף אם אקבל את טענת המערערים כי יש לספור את תקופת חצי השנה מהיום שבו תוקן המפרט בהצעת הרכש הקודמת, קרי, 27.7.2008 – ולא מהיום שבו פורסמה הצעת הרכש הקודמת לראשונה (7.7.2008) – הרי שבאותו אופן יש להעמיד את תאריך הצעת הרכש הנוכחית על היום שבו תוקן מפרט הצעת הרכש ולא על היום בו פורסמה ההצעה לראשונה. ביום 23.2.2009 תיקנה המשיבה את הצעת הרכש הנוכחית בכך שהעמידה את מחיר המניה על 41 ₪ למניה במקום 36 ₪ למניה, וחלפה למעלה מחצי שנה בין תיקון הצעת הרכש הקודמת לתיקון הצעה הנוכחית (מיום 27.7.2008 עד יום 23.2.2009 חלפו כמעט שבעה חודשים). מכאן, שבין אם נלך לשיטת המערערים ונקבע כי התאריך הקובע לצורך חישוב תקופת חצי השנה שבין הצעה להצעה הוא תאריך תיקון המפרט, ובין אם נלך לשיטת המשיבה ונאמר כי התאריך הקובע הוא תאריך פרסום המפרט לראשונה, המסקנה המתחייבת היא כי חלפה למעלה מחצי שנה בין הצעה להצעה.