(-) המניות מבוטלות או הופכות לרדומות רק עם השלמת הצעת הרכש, ואין לראות את מניות הניצעים שנענו להצעת הרכש כמניות רדומות ולהפחיתן לצורך החישוב מההון המונפק של החברה.
(-) מהצעת הרכש הרגילה ועד להצעת הרכש (העצמית) המלאה מושא דיוננו, חלפו ששה חודשים, בין אם מונים את המועדים על פי תאריכי פרסום המיפרט המקורי ובין אם מונים אותם על פי תאריכי פרסום המיפרט המתוקן.
(-) בהוראת סעיף 337 לחוק בנוסחו דאז אין התייחסות להצבעת מקורבים לבעל השליטה, הגם שראוי היה לכלול הוראה מעין זו. גם אם נקבע כי אין לכלול את מקורביו של דנקנר במנין קולות הניצעים בהצעת הרכש, הרי שהיענותם להצעת הרכש לא פגעה בדרישת הרוב המיוחס שנקבע בסעיף 337 לחוק.
(-) כהונתם של דירקטורים במשיבה כנושאי משרה בחברת האם או בחברות בנות, אין בה לכשעצמה כדי להוכיח כי הדירקטוריון היה נגוע בניגוד עניינים.
--- סוף עמוד 49 ---
(-) בהצעת רכש מלאה הנעשית על ידי בעל השליטה אין להיזקק למנגנונים הקבועים בסעיף 275 לחוק. כאשר הצעת הרכש המלאה היא עצמית, אזי יש להחיל את הוראת סעיף 275 לחוק במצטבר להסדר שנקבע בחוק לגבי הצעת רכש מלאה. במקרה דנן, משלא נעשה הדבר על ידי החברה, נפל פגם בדרך קבלת ההצעה.
(-) עובר להחלטה על פרסום הצעת הרכש המלאה, היה על הדירקטוריון לקבל חוות דעת מגורם בלתי תלוי. במקרה דנן, משלא נעשה כן, נפל פגם בדרך קבלת ההצעה.
(-) בפגמים שנפלו בהצעה, כאמור לעיל, יש כדי להעביר את הנטל אל המשיבה להראות כי המחיר שהוצע למניה משקף "שווי הוגן".
(-) המשיבה עמדה בנטל שהועבר אליה להוכיח כי המחיר שהוצע משקף שווי הוגן של המניה. מנגד, המערערים לא הציגו חוות דעת הנוקטת ולו באחת משיטות החישוב המקובלות, ולא הניחו תשתית שיש בה להעיד על תוחלת התביעה אם תאושר הבקשה לאישור התביעה הייצוגית.
- אשר על כן, הערעור נדחה. עם זאת, נוכח מסקנתי לגבי הפגמים שנפלו בדרך גיבוש ההצעה, איני רואה לעשות צו להוצאות בערכאה זו.
ש ו פ ט
השופט ס' ג'ובראן:
אני מסכים.
ש ו פ ט
השופט צ' זילברטל:
אני מסכים לתוצאה אליה הגיע חברי השופט י' עמית, לפיה דין הערעור להידחות ללא צו להוצאות. התוצאה האמורה מתחייבת מהקביעה לפיה עלה בידי המשיבה להוכיח כי המחיר שהוצע משקף שווי הוגן של מניותיה, ולמסקנה זו ניתן להגיע מבלי שיידרש להביע דעה לגבי סוגיות שונות, ובכללן החלת הוראת סעיף 275