--- סוף עמוד 181 ---
- ציינתי לעיל שאינני סבור כי פעילות מסחר אשר מוגדרת, על ידי המאשימה עצמה, ככזו אשר "יכולה להתיישב" עם כוונה להשפיע על השער מהווה הוכחה מספקת לכוונה שכזו בבחינת נתוני המסחר, ניסוח שכזה משמעו גם שפעילות המסחר יכולה שלא להתיישב עם כוונה להשפיע על השער, ומעורר ספק בדבר קיומה של כוונה שכזו. הכוונה להשפיע על השער במסגרת עבירת התרמית נדרשת להיות כוונה של ממש, להיות מוכחת בראיות ולקבל ביטוי בעולם המעשה, בין היתר ביטוי בפעולות המסחר. יש לזכור כי בכל הנוגע לעבירת תרמית בניירות ערך בה עסקינן דברים שבליבו של הנאשם, כוונתו, עשויים להכריע את הכף בדבר אשמתו או זכאותו. במצב דברים זה מחויב בית המשפט לבחון את אותם "דברים שבלב", את הכוונה, במשנה זהירות ולהכריע בדבר בהתבסס על ראיות מוצקות.
מצאתי שהספק שנותר בדבר קיום הכוונה, לאור ניתוח פעילות המסחר על ידי מומחית התביעה דווקא, מצדיק את זיכויים של הנאשמים מפעילות המסחר שאליבא דחוות הדעת מטעם המאשימה "יכולה להתיישב" עם כוונה להשפיע על השער לאורך כל ימי הפעילות הרלוונטיים לאישום. בענייננו, קביעה זו מתקיימת ביחס לפעילות הנאשמים באג"ח 217.
- עוד אבהיר כי אף אם פעילות המסחר של נאשמים 1-2 לוותה גם בכוונה כלכלית, בנוסף לזו התרמיתית, הרי שאין בכך כדי להכשיר את פעילותם. בהתאם להלכה הפסוקה בכל הנוגע לעירוב מטרות, כפי שפורט לעיל, הרי שאין חשיבות לכך שלצד כוונה תרמיתית היתה לנאשמים גם מטרה לגיטימית, כך או כך מתקיימת דרישת הכוונה בעבירת המניפולציה ואין אף חשיבות לשאלה איזו מן המטרות מרכזית יותר או דומיננטית יותר.
- בכל הנוגע למניע לביצוע העבירה, הדין אינו מחייב הוכחת קיומו של מניע כתנאי להרשעת נאשם בעבירת תרמית בניירות ערך, ויש בו, בנסיבות המתאימות, להוות ראיה נסיבתית לביצוע העבירה. המניע שהניע את הנאשמים לביצוע העבירות נשוא אישום זה עמד בבסיס הדיון והוא שיפור יחס ההמרה במכרז ההחלף, שיפור אשר יאפשר למשתתף במכרז לקבל כמות גדולה יותר של נייר הערך המונפק עבור אותה כמות של נייר הערך הנאסף, תוך הפקת רווחים ושיפור סיכויי הזכייה במכרז.
- מהאמור לעיל עולה כי המאשימה הרימה את הנטל להוכיח התקיימותם של רכיבי עבירת תרמית בניירות ערך לפי סעיף 54(א)(2) לחוק ניירות ערך ביחס לחמישה ניירות ערך, מתוך ששת ניירות הערך אשר צוינו בכתב האישום: אג"ח 5501, אג"ח 610, אג"ח 1026, אג"ח 5480 ואג"ח 5481. אני מזכה את הנאשמים מביצוע עבירת תרמית בניירות ערך ביחס לאג"ח 217.
לפיכך אני מרשיע את נאשמים 1 ו-2 בחמש עבירות תרמית בניירות ערך לפי סעיף 54(א)(2) לחוק ניירות ערך, ביחד עם סעיף 29 לחוק העונשין ביצוע בצוותא.