--- סוף עמוד 110 ---
בהתחשב במאפייני השוק הייחודיים לא יכולה לעמוד התיזה לפיה התקיימה פעילות תרמיתית לאורך מספר ימים. אין מחלוקת כי פעילות של שחקן משמעותי בשוק משפיעה על השער אולם השפעה תרמיתית מתמשכת איננה אפשרית.
- נאשמים 3-4 ציינו בסיכומיהם כי נתוני המסחר מראים כי פעילות דויטשה בנק כלל לא הובילה לירידות שער אג"ח 217, זאת על אף גודל הפוזיציה של דויטשה בנק בנייר.
ג. המידה בה הפעילות הנטענת מתיישבת עם כוונה להשפיע על השער
- בחוות דעת המאשימה מציינת המומחית, כאמור, כי ניתן לאפיין מספר דפוסי פעולה שחזרו על עצמם ושהמטרות בבסיסם מתיישבות עם כוונה להשפיע על השער, ביניהם: "שיטת הסולם", פקודות גדולות, שינוי השער בהשקעה נמוכה, ניקוי שכבות, ניצול מרחקים בין שכבה ראשונה לשנייה בעלות נמוכה, דומיננטיות בנעילה ועוד.
לשיטת הנאשמים 1-2, בסיכומי המאשימה נזנחה טענה בדבר מסחר ב"דרכי תרמית" כיוון שאם מתייחסים במלוא הרצינות לטענות המומחית, הרי שאין דפוס מסחר שאיננו תרמיתי - ברי כי מדובר באבסורד. לפיכך, זנחה המאשימה את הטענה הנוגעת לדפוסי מסחר תרמיתיים והעבירה את הדגש לפעילות פסגות בשעות סגירת המסחר. אלא שגם בכך לא תיוושע המאשימה כיון שהוכח כי כך נהגה פסגות תמיד.
- נאשמים 3-4 מוסיפים כי המומחית לא התייחסה להבדל בעלויות העסקה שיש לדויטשה בבורסה ולא ב-MTS. כך היא עשתה מאמצים לקבוע כי כל פעולה יכול שתהיה לה השפעה, פקודות גדולות של פסגות ובאותו האופן פקודות קטנות ונסתרות של דויטשה - הכל בשל השפעה עקיפה. כאשר זוהי העמדה כלל לא ברור מהי פעילות שלא תתיישב עם כוונה להשפיע על השער. ככלל טוענים הנאשמים, המומחית הציבה אמות מידה אמורפיות שאינן מתיישבות עם מסחר כלכלי והערכות למכרז.
- לשיטת נאשמים 3-4, טענת המדינה כי הנאשמים כיוונו לשער יעד לאגרת 217 מעניקה למאשימה ולמומחית את האפשרות לפרש, בדיעבד, כל פעולה של הנאשמים כמכוונת לשער לפי נוחותה. כך, פעולה אגרסיבית משמעה פעולה להורדת שער, פעולות שנתפסות כסבלניות הרי שהללו נועדו "לאזן" את הירידה ולהבטיח את ההחלפה של האג"ח. כך יכולה המאשימה לטעון כי הנאשמים 3-4 השפיעו על השער, אך לא יותר מידי. כל זאת ממרחק הזמן. בעוד שמבחינת הנאשמים האירועים התרחשו מבלי שיכולים היו לדעת מה יהיה גובה השער הסופי, האם האוצר יחליף, כמה ועם מי. כאמור, בניתוח לאחור ממרחק הזמן, גם הנאשמים 3-4 מסכימים כי היו נוהגים אחרת וכי מטעמים כלכליים היו נכנסים לפוזיציית שורט גדולה יותר. היינו, חוות דעתה של המומחית מטעם המאשימה לוקה בחוכמה בדיעבד וכן מתעלמת כליל
--- סוף עמוד 111 ---