האוצר פרסם תחזית לגיוס הון לחודשים ספטמבר-נובמבר 2007 וכן הודעה על הנפקת מק"מ גדולה שצפויה היתה להיערך ב-4.9.2007, אירועים שמשמעותם הגדלת ההיצע בשוק, ואשר אוששו את ההערכות הכלכליות של נאשמים 1-2 לגבי המשך מגמת הירידה הצפויה בשוק איגרות החוב הממשלתיות והעמקת פעילות השורט. מדובר באירועים כלכליים מהותיים המבססים הצדקה כלכלית לפעילות פסגות.
--- סוף עמוד 114 ---
- הנאשמים מוסיפים כי בחינת פעילות פסגות לפני ואחרי המועדים הרלוונטיים לכתב האישום תגלה כי אופייה ומאפייניה אינם שונים ולמעשה שיקולים כלכליים מקצועיים בלבד הם שהכתיבו את הפעילות.הנאשמים מתארים את פעילות פסגות בשוק ניירות הערך ומאפייניה:
א. ריבוי עסקאות: ניתן לאפיין את פעילות פסגות לאורך השנים כמי שפעלה בדרך של מינוף משמעותי, אופי פעילות שאפשר לה לפעול בהיקפים גדולים, במספר רב של עסקאות מידי יום ולהפוך לגורם דומיננטי מאוד בשוק. אסטרטגיית הפעולה היתה של ריבוי עסקאות, ככל שיעשו יותר עסקאות סטטיסטית כך יהיה רווח נאה יותר וכן משום שבעצם עשיית עסקאות רבות יכלו לאסוף יותר מידע על השוק ולכלכל צעדיהם באופן טוב יותר לעומת הסתמכות על ספר המסחר בלבד. מרצונה לערוך כמה שיותר עסקאות נגזרה פעילותה האגרסיבית של פסגות.
ב. אגרסיביות במסחר: פסגות ייצרה נפח גדול על ידי רכישת היצעים קיימים ו"ניקוי" שכבות מסחר. הדגש הושם על הכמות הנרכשת יותר מאשר על המחיר, אומנם סוחר אגרסיבי עלול לשלם יותר בעסקה מסוימת, אך סוחר סבלן עלול להפסיד את העסקה בכללותה. השגת כמות הנייר מתאפשרת בניקוי שכבות שמהווה מבחינת הנאשמים חתירה לעסקה, במתן פקודות גדולות ובפעילות בשלב הנעילה (פ' 3.2.2015 עמ' 1180 ש' 30 - עמ' 1183 ש' 11; פ' 8.2.2015 עמ' 1464 ש' 14-32). אגרסיביות הפקודות ופעילות אגרסיבית בשלב הנעילה הם חלק מרכזי מ-"DNA" פסגות תמיד, גם בתקופות שקדמו לתקופה הרלוונטית לכתב האישום.
ג. השתתפות באירועים: פסגות נהגה להשתתף בכל מכרזי ההנפקות ומכרזי ההחלף שהוצעו על ידי האוצר, אדרי נהג להזמין במחיר גבוה מיתר המשתתפים על מנת לקבל כמויות גדולות יותר באותן הנפקות (פ' 3.2.2015 עמ' 1214 ש' 28 - עמ' 1215 ש'2). גם בעניין זה לא היה הבדל בין פעילותה השוטפת של פסגות לבין האירועים נשוא כתב האישום.
לטענתם, המומחית מטעם המאשימה לא בחנה את התנהלותה הרגילה של פסגות במועדים אחרים. כמו כן באותם ימי מכרז פעלו נאשמים 1-2 בכמויות גדולות מאוד גם בניירות ערך אחרים, נתונים אשר גם הם לא נבדקו על ידי המאשימה.
- ביחס לירידת מחירי ניירות הערך אשר מיוחסת להם מבקשים הנאשמים להבהיר כי בימי המכרז המדינה הוציאה לשוק (הנפיקה) ניירות ערך בסכום כולל של 12 מיליארד ש"ח בתוך פחות מ-24 שעות, עובדה זו כשלעצמה הביאה לירידת מחירים.
--- סוף עמוד 115 ---
- עוד טוענים נאשמים 1-2 כי פעילותם במסגרת נוסטרו פסגות היתה גלויה לחלוטין, בסביבת עבודה הבנויה על גילוי, שקיפות ודיווח. כל שיחות הטלפון היו מוקלטות ונשמרו, הנאשמים ידעו שהם מוקלטים, פסגות היתה גוף מסודר עם נהלים וגורמי בקרה ופיקוח ומעל הנאשמים היו שלושה מנהלים בכירים אשר היו מעורבים בפעילות לעומקה, מדווחים בכל מהלך. פעילות גלויה שכזו שוללת לגישת הנאשמים כל טענה בדבר תרמית.
- ביחס לטענה בדבר השפעה תרמיתית עקיפה על אג"ח 610 באמצעות אג"ח 5480 ו-5481:
הנאשמים טוענים כי השפעה תרמיתית על ניירות 5480 ו-5481 איננה אפשרית זאת נוכח גודל הסדרות, מדובר בניירות הסחירים והנזילים ביותר על העקום הבינינו ואין כל היגיון בתכנית תרמיתית באמצעותם, מדובר ב"הלבשה" של פרשנות תרמיתית על אמירה. כך עולה גם עת ניגשים לבחינת הפעילות בניירות אלה בפועל - פסגות כבר היתה בשורט על ניירות אלה עוד טרם היוודע המכרז, ה-610 רק הונפק ולא ניתן היה לעשות עליו שוטר ולכן היה עדיף למכור את ה-5481 ו-5480 כאלטרנטיבה. הנאשמים מוסיפים כי למעשה לא חל שינוי בפוזיציה של פסגות בניירות ערך אלה בימים הרלוונטיים לאישום שכן כמות המכירות היתה כמעט שווה לכמות הקניות, פעילות השוללת כוונה להשפיע על השער, את הירידה במחירי ניירות ערך אלה ניתן היום בדיעבד לייחס להשפעת ההודעה על תכנית ההנפקות.
- נאשמים 1-2 טוענים כי בתקופה הרלוונטית ביצעו הם, לצד המכירות, גם קניות באותם ניירות ערך, ובכך יש כדי לסתור כוונה להוריד את השער.
המאשימה שוללת טענה זו. לגישתה דוחות הציטוטים מראים בבירור שדפוס הקניות בו נקטו נאשמים 1-2 שונה בתכלית מדפוס המכירות, בעוד הקניות בוצעו לרוב במחיר העסקה האחרונה ולא גרמו לשינויי שער הרי שהמכירות בוצעו כמעט תמיד תוך ניקוי שכבות והורדת שער העסקה האחרונה. כמו כן הקניות לא בוצעו בשלב הנעילה (לבד מעסקה קטנה ביום 3.9 באג"ח 217). לגישתה בחינת הפעילות כמכלול מלמדת שמשקל פעילות המכירות עלתה משמעותית על זו פעילות הקניות. עוד מדגישה המאשימה כי המומחית מטעמה בחנה את הקניות והגיעה למסקנותיה בחוות הדעת לאחר בחינה משוקללת של הפעילות בכללותה.