הנאשמים יוצאים נגד טענה זו. הם טוענים כי המומחית מטעם המאשימה למעשה הניחה, א-פריורית, כי שער המרה נמוך גרם לנאשמים לבצע מסחר תרמיתי. כל משתתף במכרז שואף להרוויח יותר וחפץ בשער המרה נמוך אולם אין משמעות הדבר כי אלו יובילו אותו לבצע
--- סוף עמוד 125 ---
פעילות תרמיתית ופלילית. הם מוסיפים כי הנחה זו של המומחית מעידה על היעדר אובייקטיביות בניתוח פעולות המסחר.
סבור אני כי יחס המרה נמוך במכרז ההחלף הוא אינטרס כלכלי המשותף לכלל המשתתפים במכרז, לא רק לנאשמים שבפניי ולפיכך אין מקום להניח א-פריורית כי הנאשמים פעלו באופן תרמיתי בכדי להשפיע על שער ההמרה רק מכיוון שהשפעה שכזו הינה כדאית בעבורם. יש לבחון את פעולות המסחר שבוצעו על ידי הנאשמים באופן אובייקטיבי ומבלי להניח את המבוקש.
יש לזכור כי המניע לביצוע עבירת המניפולציה איננו חלק מיסודותיה, ולפיכך אדם עשוי להיות מורשע בעבירה גם שעה שלא נמצא כל אינטרס או מניע כלכלי לביצועה. יחד עם זאת יש במניע כדי להוות, במקרים מסוימים, ראיה נסיבתית להוכחת העבירה בדגש על רכיב הכוונה.
הדברים נכונים גם ביחס לאינטרס הכלכלי האישי של הנאשמים כפי שטוענת לו המאשימה. המאשימה מפנה לתנאי התגמול של הנאשמים כולם במסגרת עבודתם בפסגות ובדויטשה בנק וטוענת כי מכיוון שכללו רכיב אשר נגזר מרווחי התאגיד הרי שהיה לנאשמים אינטרס להגדיל את רווחי פסגות ודויטשה בנק באופן משמעותי, זאת באמצעות השפעה על השער.
ב. מידת השפעת הפעילות במסחר על שער ניירות הערך
- המומחית מטעם המאשימה התייחסה בהרחבה למידת השפעת פעילות המסחר של הנאשמים על שערי ניירות הערך נשוא האישום, כאשר בחנה את פעילות הנאשמים ואת פקודות הקניה והמכירה בכל אחד מניירות הערך הרלוונטיים (לרבות אג"ח 5480 ו-5481) בכל אחד מימי הפעילות 30.8.2007-4.9.2007 עד לשעת מכרז ההחלף. במסגרת זו בחנה המומחית נתונים סטטיסטיים בדבר נפח הפעילות ביחס לסך העסקאות בנייר, את שערי הפקודות ביחס ליתר השחקנים, את מאפייני הפקודות שחזרו על עצמם, כאשר פעילות המסחר של דויטשה בנק באג"ח 217 נבחנה הן בבורסה והן ב-MTS. המאשימה כמו המומחית מטעמה טוענות כי יש להתחשב בשלושה מבחנים: נוכחות במסחר, אגרסיביות במחיר ונטרול, בכדי לבחון האם לפעולות המסחר היתה תרומה ממשית להשפעה על השער.
- פירטתי לעיל בהרחבה בדבר מסקנותיה של ד"ר גור גרשגורן ואחזור עליהן בתמצית:
ד"ר גור גרשגורן הציגה שלושה היבטים לאופן בו מידת ההשפעה על שער נייר ערך עולה מן המסחר: נוכחות במסחר (החלק מנפח המסחר, גודל הפקודות, תדירותן ותזמונן); אגרסיביות במחיר (מרחק שערי הפקודות משער עסקה קודמת ומהשכבה הראשונה בספר והזזה של השער) ונטרול (השוואת המסחר כפי שהיה בפועל למסחר שהיה מתקיים אילו השחקן לא היה משתתף בו).