בנסיבות אלו, אין העצה שניתנה מקימה את ההגנה הנטענת. "השמיכה" קצרה מלשמש הגנה כנדרש.
- עד כאן לגבי מודגל ובן הרצל. בוודאי שניתן לדבר על חוסר רצינות בנוגע לנאשמים האחרים, אשר על-פי טענותיהם הסתמכו על דבריו של בן הרצל בישיבה בבית איטונג, מבלי שנועצו ישירותומבלי שביררו את נסיבות ההתייעצות והיקפה. הם גם לא ביררו עם מי נעשתה ההתייעצות ומה הועלה בגדרה, ומכל מקום, לא באה עדות על כך. הובאו לעיל דברים מתוך פס"ד טגר לעניין ייעוץ שניתן שלא עסק ישירות במקרה הקונקרטי. כאמור, הסתמכות כזו אינה מלמדת על רצינות. גם הסתמכות על עצה שניתנה לאחר אינה בבחינת הסתמכות רצינית, שהטעות לאחריה היא בלתי נמנעת. כאמור, בעניין טגר, בית המשפט העליון לא קיבל טענת הסתמכות שהתבססה על דמיון בין מצבים, מבלי שנתקבלה עצה לגבי המקרה הקונקרטי. מאותו טעם, אין גם מקום לטענה שדי היה לנאשמים לסמוך על העובדה שבן הרצל הוא מנכ"ל של חברה מכובדת ומבוססת אשר בוודאי פועלת כחוק (כטענת הנאשמים 6-9 גם לעניין האישום הרביעי). בסופו של דבר, מדובר בעצה שניתנה לאחר ולא למשווקים המסתמכים עליה, ובמצבים כאלה, על מקבל העצה להבין כי קיים חשש לאי-התאמה.
בנסיבות אלו, לא עמדה הגרסה מבחינתו של בן הרצל בדרישת מסירת התשתית העובדתית המלאה לעורך הדין, ואף יתר המשתתפים בפגישה לא נהגו באופן הרציני הנדרש בקבלת חוות דעת, כדי שניתן יהיה לקבוע שהטעות לעניין הסדר מחיר המינימום היתה "בלתי נמנעת באורח סביר".
- להשלמת התמונה, אתייחס לתוכנה של העצה. לשיטתי, הפניית המלצה "חד-צדדית" למשווקים אינה הסדר כובל בדרך כלל, ואולם, עצם העובדה שנמסרת המלצה על-ידי היצרן בעת שהמשווקים יושבים יחדיו מגדילה סיכוי להתגבשות הסכמה בדבר אימוץ ההמלצה, ואינה גורעת מהיווצרות הסדר כובל, כאשר בפועל מושגת הסכמה. לכן, עצת עורך הדין היתה נכונה אך בחלקה, ובסופו של דבר, לא הלמה את השתלשלות העניינים. על ההבדלים בין המצבים (המלצה חד-צדדית להסכמה רב-צדדית) אתעכב בפרק הבא.
- נאשמים 4 ו-5 טוענים גם להסתמכות על עצתו של עורך הדין דן אור, אשר שימש אותה עת כעורך הדין הקבוע של חברת מנדלסון. לדבריהם, עולה מחומר הראיות, כי מר לוי שאל את עו"ד אור לגבי חוקיות מתן מחיר מומלץ על-ידי ספק לכל מפיציו, וקיבל תשובה כי הדבר חוקי. ואולם, גם עצה זו אין בה כדי לשמש הגנה. גם היא מתייחסת להיבט ההמלצה בלבד, שהיא כשלעצמה אינה מעוררת בדרך כלל בעיה.
--- סוף עמוד 89 ---