תשובת הרפרנט של הרשות לפניית החברה
- בישיבת הוועדה לשינוי מבנה מיום 17.9.2014 (ת/3) ציינה חברת הוועדה הגב' נורית טראוריק כי –
"אתמול התקיימה שיחה טלפונית עם רפרנט החברה ברשות ני"ע אשר ציין כי מבדיקה ראשונית שערך בנושא, גישת רשות ני"ע היא שהענקת המענקים אינה טעונה אישורים לפי חוק החברות במוסדות החברה (תוך ציון שאין המדובר בפרה-רולינג שמחייב את הרשות אשר תהא רשאית לבדוק את העניין שוב). בנוסף ציין שעל פי תקנה 21 לתקנות הדיווחים נדרש גילוי כמותי על התגמול שניתן בקשר עם תנאי הכהונה בחברה, גם אם לא שולם על-ידי החברה".
- אינני סבורה כי ניתן להסיק מסקנות מהפנייה האמורה. מדובר בפנייה טלפונית. לא ברור מה נאמר ומה הובהר לרפרנט באותה פנייה. תשובתו של הרפרנט ניתנה בעל-פה, והגם שאין נוסח מדויק שלה – הרי גם מדבריה של הגב' טראוריק כפי שהובאו לעיל עולה כי מדובר בעמדה ראשונית ובלתי-מחייבת, שלא נבחנה לעומקה על-ידי הרשות, ותוך הדגשה כי אין מדובר בעמדה המהווה "pre ruling" בסוגיה. דווקא העובדה שהחברה לא הוסיפה וביקשה "pre ruling" של הרשות בהקשר זה – אומרת דרשני. על כל פנים, אין די בטענה זו על הראיות התומכות בה כדי לשנות את המסקנות הנוגעות לשלב זה של הדיון ביחס לעילת התביעה של המבקשת.
אישור הרשות את דו"חות החברה בהם נזכר נושא המענקים
- אני סבורה כי לא ניתן להסיק מאישור הרשות את דו"חות החברה בהם נזכר נושא המענקים, כי הרשות אישרה במשתמע גם את תשלום המענקים לנושאי המשרה על-ידי בעלי-השליטה. הדיווחים השונים הובאו לאישור הרשות בקשר עם מהלך החלוקה. הרשות בחנה את המהלך הזה, והעירה הערות ככל שמצאה לנכון ביחס אליו. לטעמי אין ללמוד לכן מהעדר ההתייחסות המפורשת של הרשות לנושא תשלום המענקים על-ידי בעל-השליטה לנושאי המשרה – כהסכמה של הרשות לכך שבעל-השליטה אכן זכאי היה להעניק מענקים כאלה. אין לפני אינדיקציה כי נושא זה נבחן על-ידי הרשות, וכי היא קבעה באופן פוזיטיבי כי הענקת מענקים כאלה בנסיבות המקרה דנן – היא לגיטימית.
בשולי הדברים אעיר כי אף לו זו היתה עמדת הרשות, היא לא היתה מחייבת את בית-המשפט. אכן, עמדתה של הרשות היא בעלת חשיבות בבחינה המשפטית של טענות הצדדים. יחד עם זאת, ככל שמדובר בשאלת הפרשנות הנכונה של הדין – בית-המשפט הוא הגורם המכריע בה. הוא עושה כן בהתאם לשיקולים הפרשניים המנחים אותו, ואף כי עליו להביא בחשבון את עמדת הרשות במכלול שיקוליו, הוא אינו חייב לקבלה (ר' ת"א (כלכלית) 40274-09-15 Perrigo Company Plc נ' Mylan N.V (28.10.2015), פס' 65-63).