- המשיבים ציינו כי הדירקטוריון קיים שני דיונים ביחס לאפשרות הגשת התביעה – האחד התקיים רק בנוכחותם של חברי הדירקטוריון הבלתי-תלויים ובשני השתתפו גם הדירקטורים ה"ה מושקוביץ, ליאון, נהרי ורף. בא-כוחם של בעלי-השליטה התייחס בסיכומיו לעובדה שהוא עצמו היה נוכח בישיבת הדירקטוריון בה הוחלט על אי הגשת התביעה. הוא ציין כי הוא עשה זאת משום שממכתב הדרישה של המבקשת לא עלה להבנתו כי בעל-השליטה מר עופר הוא אחד הנתבעים הפוטנציאליים.
בנסיבות אלה נטען כי לאחר שדירקטוריון החברה קבל החלטה בהרכב דירקטורים בלתי-תלוי, וקבע כי הגשת התביעה אינה לטובת החברה, בית-המשפט צריך לתת לשיקול-דעתו העסקי והנקי משקל נכבד ומכריע, ולהימנע מאישור הבקשה להגשת תביעה נגזרת בשם החברה.
עוד הוסיפו המשיבים וטענו כי מכתב התשובה של החברה למכתב המבקשת, הבהיר (אף אם לא בצורה ממצה) את נימוקי הדירקטוריון לדחיית פנייתה של המבקשת, תוך הפניה של המבקשת גם למכתבו של ראש רשות ניירות-ערך בהקשר זה.
- המבקשת טענה מנגד כי יש לדחות את טענת המשיבים. לגישתה, דירקטוריון החברה שהחליט שלא להיענות לבקשתה, היה במצב של ניגוד עניינים. זאת משום שהגשת תביעה כמבוקש היתה נתפסת כהודאה בכישלון מצד הדירקטוריון בהגנה על החברה מפני התערבות של בעלי-השליטה וכהודאה באזלת יד של הדירקטוריון בפיקוח על נושאי המשרה, חברי ההנהלה. עוד ציינה המבקשת כי חברי הדירקטוריון ממונים על-ידי בעל-השליטה. לכן מי שיתמוך בהגשת תביעה נגדו, עלול למצוא את עצמו במהרה מחוץ לדירקטוריון. חברי הדירקטוריון לא היו יכולים משום כך לשקול את האפשרות להגיש את התביעה בניקיון דעת ותוך שהם שמים לנגד עיניהם רק את טובת החברה.
מטעמים אלה אין מקום לגישת המבקשת להחיל על החלטת הדירקטוריון שלא להגיש את התביעה את כלל שיקול-הדעת העסקי. זאת לאור הסיטואציה הבעייתית בה היה הדירקטוריון מצוי בהתייחס להחלטתו האם להגיש את התביעה אם לאו, סיטואציה שמשמעותה היא כי הדירקטוריון קבל את ההחלטה לא בתום-לב ותוך שהוא היה במצב של ניגוד עניינים.
- בהתייחס לטענה לפיה החלטת הדירקטוריון התקבלה בהרכב עצמאי ובלתי-תלוי של הדירקטוריון, נטען כי הדירקטוריון התכנס פעמיים בנושא באותו יום. בפעם הראשונה היו נוכחים בדיון דירקטורים חיצוניים ובלתי-תלויים בלבד. הדירקטוריון לא קבל החלטה בהתכנסות זו. בהמשך התכנס הדירקטוריון פעם נוספת, בהתכנסות זו היו נוכחים שלושה דירקטורים נוספים ש"עשויים להיחשב כבעלי ענין אישי בהחלטה", ובהרכב ה"נגוע" הזה התקבלה ההחלטה שלא להגיש את התביעה.