מעבר לכך, גם אם היינו מקבלים את טענת החייב ושמואל, כי הסכום הנקוב שולם עבור הרכישה ומיליון דולר עבור פינוי דיירים מוגנים, לא היה בכך כדי להושיע את החייב היות והפיצול בין התשלומים הינו מלאכותי. ברור, כי לא ניתן היה לממש את הפוטנציאל שבנכסים ללא פינוי הדיירים המוגנים, ואם כן, הפינוי הינו חלק מהעסקה.
השימוש בנכסים
12. ביום 3.6.98 שלח החייב מכתב (ת/13) לעורכי הדין מיטלמן ובאב"ד בו הוא מודיע להם כי: "הואיל ובעזרת השם רכשתי את הזכויות של הדודים שלי שמואל צבי, וחי מוסאיוף וכן את הזכויות של היורשים שלהם בשלושת החלקים בשכונת הבוכרים, לכן מיום 1.5.98 הפירות וההכנסות של חצרות אלו מתחלקים, שלושת רבעי מגיע לי ורבע מגיע למשפחת מאסי".
למכתב צורף תצהיר של שלמה מוסאיוף, בנה של צביה, בו הוא מצהיר כי למרות שאמו רשומה כבעלת הזכויות ב- ¼ מהנכסים הנ"ל הוא מוותר על כל זכות במקרקעין המגיעה לו על פי צוואת הסבא או תעודת הירושה או בכל דרך שהיא, לטובת החייב. בהמשך הוא מציין:
"האמור בהסכמתי והתחייבותי זאת, תחייב באותה המידה ובאופן מלא ומוחלט, גם את יורשי וכל מי שיבואו במקומי ו/או מטעמי ו/או אחרי.
אישורי, הסכמתי, ויתורי, הסתלקותי והתחייבותי כאמור לעיל, הנם בלתי חוזרים, באשר ניתנו התמורה [לא ברור] הכספית המוסכמת המלאה שקיבלתי ממר אלון מוסאיוף..."(הדגשה אינה במקור).
--- סוף עמוד 19 ---
ואכן מדוחות הכנסות והוצאות של הנכסים ניתן לראות שמחודש מאי 1998 חולקו ההכנסות לחייב על פי האמור במכתבו הנ"ל, ללא זכר לכך ששמואל זכאי כבעלים או בעל זכות לפירות (ת/1, ת/12; החייב אישר עובדה זו בפרו' עמ' 181 ש' 20-21). רק לאחר שבמסגרת הליכי פשיטת הרגל ניתן על ידי הנשיא זיילר צו מאסר כנגד החייב ל- 10 ימים וצו למילוי דיווח (ת/26), כתב החייב ביום 6.8.01 כי שמואל הוא שזכאי, בין יתר הזוכים, לקבלת הכספים (ת/18). כך גם עדות שמואל בבית המשפט:
"ש. מפנה לת/18 בסעיף 4 אביך אומר שבתקופה שמתייחסת מאמצע שנת 2000 עד אמצע שנת 01', אתה קיבלת רבע מההכנסות.
ת. תשאל אותו. אני לא חתום.
ש. אתה קיבלת?
ת. לא זכור לי. יכול להיות שכן. לא זוכר.
ש. אתה קיבלת איזה פירות מההקדש במשך כל השנים?
ת. (חושב). לא זוכר.
ש. אם אביך אומר שגם קיבלת רבע בנאמנות עבור סול מייסון, זה נכון או לא נכון?
ת. תשאל אותו.
ש. אתה קיבלת?
ת. לא זוכר.
ש. אתה זכאי לקבל פירות מההקדש?
ת. לא" (פרו' עמ' 219 ש' 17-19, עמ' 220 ש' 1-10).