"(א) בית המשפט רשאי לשנות או לבטל הוראה מהוראות כתב ההקדש, אם מטעמים שיוצר ההקדש הביא לפניו וא ם משום שראה
--- סוף עמוד 69 ---
כי חל שינוי של ממש בנסיבות המצדיק לעשות כן ושהדבר תואם את אומד דעתו של יוצר ההקדש.
(ב) בית המשפט רשאי לבטל הקדש אם ראה שמטרותיו הושגו או שאינן ניתנות להגשמה".
סעיף 23(א) דן בנושא שינוי וביטול הוראה קונקרטית מהוראות ההקדש, ואילו סעיף 23(ב) דן בסמכותו של בית המשפט לבטל את ההקדש. המדובר בביטול קונסטיטוטיבי כאשר נמצא כי מטרות ההקדש "הושגו או שאינן ניתנות להגשמה" (הפ (י-ם) 556/00 עזבון המנוח שלום ארקוס ז"ל נ' האפוטרופוס הכללי (פורסם באתר נבו). סעיף קטן א' מאפשר לבית המשפט לשנות תנאי מתנאי ההקדש או הוראה מהוראותיו, וההקדש ממשיך להתקיים. לכך נדרש שינוי של ממש בנסיבות המצדיק לעשות כן ושהדבר תואם את אומד דעתו של יוצר ההקדש. סעיף קטן ב' דורש הוכחה כי מטרות ההקדש הושגו או שאינן ניתנות להגשמה. המטרה נקבעת על פי אומד דעתו של המקדיש, ובמקרה דנן לא ניתן להגשים את מטרותיו כיוון שהנכסים הועברו מיד ליד, היתה הורשה גם לא לזכרים, הנכסים הפכו בפועל לנכסים סחירים ולא היתה הקפדה כי רק יושבי ארץ ישראל יהיו נהנים. ההקדש עצמו שמסגרתו היתה מעורפלת מלכתחילה, התרופף לחלוטין ואין בינו לבין המטרה הבסיסית, ולא כלום.
התוצאה
- א. הזכויות בנכסים הרשומות על שם מוסאיוף שמואל (חלקה 105 בגוש 30085), מייסון צביה, ומוסיוף צבי (חלקה 242 בגוש 30086, חלקה 166 בגוש 30087), יימחקו, וכן כל הערה לטובתם, ובמקומם תירשמנה הזכויות בחלקות אלה על שם אלון מוסאיוף, כשהן נקיות מכל הערה או עיקול הרשומים לגבי זכויותיו של שמואל בנכסים.
ב. המשכנתא והערת האזהרה הרשומה לטובת הגין בחלקה 105 בגוש 30085 עומדת בעינה.
ג. ההקדש המשפחתי שיצר הסבא בטל.
--- סוף עמוד 70 ---
ד. הערה בדבר כפיפות חלקה 105 בגוש 30085; חלקה 242 בגוש 30086; חלקה 166 בגוש 30087 לצוואת הסבא או גם להקדש משפחתי תימחק מהמרשם.
ה. כל רישום בדבר קיומו של הקדש משפחתי של הסבא יימחק ממרשם המקרקעין.
ו. הנאמן יהא מוסמך לחתום בשמו של החייב, כרוכש הזכויות בנכסים, על כל מסמך ולעשות כל פעולה שתהיה דרושה או מועילה, לפי שיקול דעתו של הנאמן, על מנת לאכוף את ביצועם של הסכמי הרכישה ולהשלים את העברת הזכויות על פיהם.