הביטוי החדשני אשר יש להגן עליו איננו רק אופן ניסוחן וכתיבתן של הוראות המשחק, אלא בעיקר, הכללים עצמם, שהרי הכללים, הם המגדילים את מגוון המשתנים במשחק, והם המאפשרים למעשה את קיומו של המחשק וההנאה ממנו.
ללא הגנה על כללי המשחק עצמם ניתן יהיה לנסח אותם בצורה אחרת, ובכך להעתיק את המשחק מבלי לבצע ״הפרה״ של זכויות היוצרים במשחק.
הגנה שכזו מן הראוי שתחול בין אם על ידי מציאת משבצת הקטגוריה המתאימה בסעיפים 1(1) ו-35(1) לחוק ובין אם על דרך פרשנות לאור תכלית דבר החקיקה.
בענייננו אין צורך להיכנס לשאלה זו שכן הטקסט עצמו הועתק.
אשר ללוח המשחק: גם הוא יצירה מוגנת, הן עיצובו הגרפי של הלוח, והן השרטוט המופיע על לוח המשחק הקובע את אופן תנועת הכלים במהלך המשחק, זאת באם הוא בעל מבנה ועיצוב מקוריים המייחדים אותו מלוחות משחק אחרים שהפכו להיות נחלת הכלל. אל לוח המשחק ניתן להתייחס כשרטוט המוגן כיצירה אומנותית. הטקסט שעל הלוח יכול להיות מוגן כיצירה ספרותית. חלוקה שכזו אפשרית, ובפועל הוכרה ע״י הפסיקה (ראה למשל ע״א 360/83 סטרוסקי נ׳ גלידת ויטמן בע״מ (פ״ד מ״ח (3) 340) שם נקבעה חלוקה כזו לגבי לוח פרסומת).
- בסיכומיהם טענו נתבעות 1 ו-2 כי רכיבי המשחק אינם ראויים להגנת זכויות יוצרים משום שההגנה הראויה לחול הינה הגנת המדגמים, ועל כן נשללת ההגנה על-פי חוק זכויות יוצרים.
ס׳ 22(1) לחוק זכויות יוצרים קובע את הסייג:
״חוק זה לא יחול על סימני אמצאה הראויים להירשם עפ״י חוק הפטנטים וסימני האמצאה״.
לטענת הנתבעות 1-2:
כדי שמוצר כגון כלי משחק או לוח משחק יזכה להגנה יש לבדוק האם כוונת היוצר (שאמורה לעמוד בקריטריונים של מקוריות ואומנותיות) אינה מוכתבת ע״י התפקיד הפונקציונלי של המוצר. אם יוחלט כי אכן הפונקציונליות ״הכתיבה״ את צורת המוצר כי אז אין מדובר במוצר הראוי להגנת החוק ויש לראותו כמדגם.
אומר מיד כי איני מקבלת טיעון זה.
בע״א 513/89 INTERLEGO A/S נ׳ EXIN – LINE BROS S.A. (פ״ד מח(4) 133) נאמר בנושא זה כדלקמן:
״ס׳ 22(1) הנ״ל אינו קובע מתי יצירה זכאית להגנת זכויות יוצרים, הוא בא לשלול זכות זו מקום שהיצירה עומדת בתנאים הנדרשים כדי להנות מהגנה על פי חוק זכויות וצרים, אך מתווספת עליה זכות ליהנות מההגנה הניתנת ל׳סימן אמצאה׳ לפי חוק הפטנטים וסימני האמצאה 1907, או בשמה הנוכחי, פקוד הפטנטים והמדגמים (המתייחסת ל״מדגמים״ ולא ל״סימני אמצאה״), כלומר, מקום שהיצירה זכאית להגנה הן לפי דיני זכויות יוצרים והן לפי דיני המדגמים בא בסעיף 22(1) ושולל את ההגנה שהיצירה זכאית לה לפי חוק זכויות יוצרים״.