נפגמת לא רק היכולת להשיג את התכלית של קידום השוויון אלא גם מתעורר ספק ניכר האם מושגת התכלית של עיגונו בחוק של הסדר גיוסם של תלמידי הישיבות, כנדרש על פי פרשת רובינשטיין.
- בסיכומו של שלב זה ניתן לראות כי קיימים כשלים מבניים חמורים בהסדר הגיוס החדש, המאתגרים, אם לא למעלה מכך, את יכולתו להגשים את התכלית של קידום גיוס משמעותי של תלמידי הישיבות. זאת, הן כאשר בוחנים כל תקופת הסתגלות בפני עצמה הן כאשר מתבוננים על ההסדר, על שתי תקופותיו, כמכלול. בתקופת ההסתגלות הראשונה, ההסדר נטול סנקציות וכוח כופה. בתקופה זו הצלחתו תלויה למעשה ברצונם הטוב של תלמידי הישיבות. בתקופת ההסתגלות השנייה, תלויה הצלחתו של ההסדר ברצונו הטוב של שר הביטחון, שלו העניק המחוקק את המפתח להפעלתו בלא התוויה ממשית של שיקול דעתו. בעקבות זאת, קיים ספק ממשי האם גם בתקופת ההסתגלות השנייה יוכל הסדר הגיוס החדש לתרום במידה הנדרשת להגשמת התכלית האמורה (ראו והשוו פרשתרסלר, בעמ' 67 (הנשיאה (ד' ביניש)). בנוסף, אין זה ברור כי העברת שיקול הדעת לשר באופן שבו נעשתה אכן מיישמת כהלכה את הקביעה בפרשת רובינשטיין בדבר הצורך להסדיר נושא זה בהסדר ראשוני. כשלים אלה דומים במהותם לכשלים מהם סבלו הסדרי הגיוס הקודמים ואשר הובילו לקביעה כי חוק דחיית השירות איננו חוקתי.
ועל כל האמור לעיל ניתן פשוט לומר - "עוד חוזר הניגון" או – אותה הגברת בשינוי אדרת.
- על רקע זה, קיימים סימני שאלה מהותיים לגבי התאמתם של האמצעים שנקבעו בהסדר הגיוס החדש לתכליותיו, ובראשם להביא ליתר שוויון בחלוקתו של נטל השירות הצבאי (כדברי הנשיאה ד' ביניש בפרשת רסלר, בעמ' 68). לפחות בשלב זה של הבחינה קשה לומר כי האמצעים שנבחרו תורמים במידה ובהסתברות הנחוצות להשגת התכלית של גיוס תלמידי הישיבות והבאה ליתר שוויון בנשיאה בנטל. כחלק מהריסון השיפוטי הנדרש ביחס לחקיקה של הכנסת, הייתי מוכנה להימנע מלקבוע בשלב זה של הדיון, כי הסדר הגיוס החדש אינו עומד במבחן הקשר הרציונאלי רק על בסיס בחינת שתי תקופות ההסתגלות. זאת, אף על פי שמדובר בתקופה ממושכת בת תשע שנים. אניח לטובת המשיבים, בלי לפסוק שכך הוא, כי תקופות ההסתגלות, כשמן כן הן – תקופות מעבר בדרך להסדר קבע ואין למדוד אותן בפני עצמן, אלא יש לבחון את הסדר
--- סוף עמוד 44 ---
הגיוס גם בהתחשב בתוצאה אליה הוא יכול להביא בסופו של התהליך. דא עקא, שבחוק טמון פגם מבני נוסף וחמור בפני עצמו. לתיאורו של פגם זה אפנה כעת.