664. עוד טען פלד באשר לעדותו של יגרמן עצמו, שבעקבותיה טענה המאשימה כי די בנושאים בהם הודה שהיו תחת אחריותו כדי לקבוע את מעמדו כנושא משרה, כי לפי חוות דעת משפטית שהתקבלה ממשרד עו"ד זליגמן, ההתקשרות עם יגרמן לא הייתה טעונה אישורים מיוחדים משום שאיננו "בעל תפקיד כלשהו בחברה וגם אינו חבר דירקטוריון". לדידו של פלד, חוות דעת זו שנכתבה על ידי מומחים בתחומם, אשר ליוו את החברה ואת פעילותו של יגרמן בפרט, ושהמאשימה לא סברה שעשו יד אחת עם מי מהנאשמים, מהווה גושפנקא ומלמדת כי יגרמן לא מילא את תפקידיו במעמד של "נושא משרה".
665. מכל מקום, פלד טען כי המאשימה לא ציינה את קו הגבול או המעשה ממנו חצה יגרמן את תפקידו כ"יועץ" והפך ל"נושא משרה", במיוחד כאשר המודעות לנושא זה הייתה רק בחיתוליה באותה תקופה.
דיון
666. בטרם אדון בשאלה אם יגרמן מהווה "נושא משרה" ברמה העובדתית, אבהיר את משמעות המושג "נושא משרה" ברמה המשפטית.
667. סעיף 1 לחוק החברות קבע כך בעת הרלוונטית:
"נושא משרה - דירקטור, מנהל כללי, מנהל עסקים ראשי, משנה למנהל כללי, סגן מנהל כללי, כל ממלא תפקיד כאמור בחברה אף אם תוארו שונה, וכן מנהל אחר הכפוף במישרין למנהל הכללי".
--- סוף עמוד 135 ---
ס' 1 לחוק ניירות ערך במועד הרלוונטי לכתב האישום לא הגדיר נושא משרה, אולם כיום, לאחר חוק ייעול הליכי האכיפה ברשות ניירות ערך (תיקוני חקיקה), התשע"א-2011, 206 (להלן: "התיקון"), ס' 1 לחוק ניירות ערך מפנה להגדרה הנקובה בחוק החברות (וראו: הצעת חוק החברות, התשנ"ו-1996, ה"ח 2, 10).
668. הפסיקה דנה בהגדרה וגמישותה. המשנה לנשיא בית המשפט העליון [כתוארו אז], כב' השופט מ' אלון קבע כי הגדרת "נושא משרה" זוכה לפרשנות מרחיבה, ובלשונו:
"ישנם בעלי תפקידים, אשר מכוח תואר משרתם עצמו ייחשבו כנושאי משרה בחברה; ומצויים בעלי תפקידים, אשר בשל מכלול הנסיבות הספציפיות, כגון מעמדם והשפעתם בחברה, הסמכויות והכוח שריכזו בידם בפועל, מהות התפקידים שהוטלו עליהם, אופי העסקתם ונסיבות נוספות כיוצא באלה, ייחשבו כנושאי משרה בחברה - יהא תואר משרתם אשר יהא" (ע"א 294/88 רכטר נ' מפרק חיים שכטר חברה לבניין והשקעות בע"מ, פ"ד מו(1) 362, 368 (1991)- להלן: "עניין רכטר")).
פסיקה זו ראתה במונח נושא משרה, פתוח ובלתי מוגדר, אשר מטיל על בית המשפט את המשימה ליצוק תוכן לתוכו ולהחילו על פי נסיבותיו המיוחדות של כל מקרה ומקרה, תוך התחשבות בצורכי החברה ההולכים ומשתנים. (עניין רכטר, עמ' 368); כן ראה לעניין הגדרת "נושא משרה" פרק (מחוזי – חיפה) 793-06 ס.מ. אלכס בע"מ בפירוק נ' כונס הנכסים הרשמי חיפה, "נבו" מאגר משפטי עמ' 25 (14/7/09); פרק (מחוזי – י-ם) 839/03 כונס הנכסים הרישמי בתפקידו כמרק עמותת ביקור חולים הוספיטל נ' עזבון המנוח יוסף כהן ז"ל, "נבו" מאגר משפטי עמ' 9 – 10 (30/12/11); פרק (מחוזי – חיפה) 1048-08 עו"ד אליעד שחם נ' כונס הנכסים הרשמי, "נבו" מאגר משפטי עמ' 7 – 8 (19/12/10); בש"א (מחוזי – ב"ש) 6474/03 קוראל ייצור ותעשיות מטבחי עלית בע"מ נ' ניר ורדי, "נבו" מאגר משפטי עמ' 4- 6 (27/4/06). פרק (מחוזי – חיפה) 2668-08-09 צ.א.מ.א הובלת דלק בע"מ (בפירוק) נ' שחר בן מאיר, עו"ד, מפרק החברה, "נבו" מאגר משפטי (31/5/11).