--- סוף עמוד 284 ---
מקדמת מיזוג האוויר
1219. כפי שיפורט להלן, עיקר פעילות מיזוג האוויר של אפקון התקנות ושירותים הועבר לביצועה של משב. אין מחלוקת בין הצדדים באשר לכך שהעברת תחום מיזוג האוויר כאמור הייתה מהלך עסקי נכון. אלא שלגישת המאשימה, עמדה זו אינה מעלה ואינה מורידה לעניין סיווגה של העסקה כעסקה חריגה עם בעל עניין, ואינה מייתרת את הליכי האישור הקבועים בחוק.
1220. יובהר כי אישום 2 נוגע אך ורק להעברת המקדמה, להבדיל מהעברת הפעילות עצמה. זאת, אף שלטעמה של המאשימה כל המתווה של העברת תחום מיזוג האוויר על ידי פיצול המהלך הכולל ל-16 ואחר כך ל-32 חוזי קבלנות משנה כפי שיפורט להלן, היה מלאכותי, ובוצע רק על מנת לשוות לעסקה החריגה סממנים של עסקה במהלך עסקים רגיל.
1221. מקדמת מיזוג האוויר בסך 10 מיליון ש"ח נמשכה בשתי פעימות. ביום 4.2.2002 הועבר סך של 7.5 מיליון ש"ח לחשבון משב בבנק לפיתוח, כנגד ערבות ביצוע על סך 10 מיליון ש"ח. ביום 25.2.2002 הועברו 2.5 מיליון ש"ח הנוספים. לטענת המאשימה, ערבות הביצוע הייתה נחותה מערבות המקדמה לה הייתה זכאית אפקון התקנות ושירותים.
1222. המאשימה טענה שהמהלך נתמך אמנם על ידי ייעוץ משפטי, אך זאת רק בשל המסכת העובדתית החסרה שהוצגה לעורכי הדין, כפי שעולה, בין היתר, מחוות הדעת שנתנו בעניין, ת/526 מיום 4.2.2002 ות/518 מיום 19.6.2002, אודותן יפורט להלן. יובהר כי הנאשמים ביקשו להסתמך על חוות הדעת הראשונה, שניתנה ביום העברת המקדמה.
1223. אשר למקדמה, לטענת המאשימה העברתה עוד לפני שהושלמו מלוא ההליכים הכרוכים בהעברת הפעילות וטרם נחתמו החוזים; שיעורה החריג (כ-50% מהתזרים הצפוי מהפעילות); העברתה לקבלן המשנה מבלי שהתקבלה מקדמה מן המזמין; והסטתה מן החשבונות התפעוליים של משב, שם נדרשה לצורך ביצוע הפרויקטים, לחשבון משב בבנק לפיתוח, ומשם למסלקת קדי לצורך מימוש התחייבויותיהם של גבעוני והבי על פי ת/154, או כל עסקה מימונית אחרת - מצדיקים את סיווגה של המקדמה, היא כשלעצמה, כ"עסקה חריגה".
1224. לטענת המאשימה, הסממנים המנויים לעיל לא היו בידיעתם של עורכי הדין - לא במועד העברת המקדמה, ולא בדיעבד בעת עריכת חוות הדעת לצורך הדוחות הכספיים (ת/518). במצב דברים זה, אין לקבל את טענת ההסתמכות על חוות דעת אלה.
1225. המאשימה טענה, כי יגרמן הודה בחקירתו הראשית כי העברת תחום מיזוג האוויר למשב הוותה "עסקה חריגה", אך הוא גם הסביר מדוע הנאשמים לא יכלו להרשות לעצמם סיווג כזה. זאת, כיוון שלפי תנאי הקובננט עם בנק לאומי (נ/33), כספים כאלו לא יכלו להיות