בהקשר זה יש לציין כי אמנם, בפרוטוקול ישיבת דירקטוריון אפקון אלקטרו מכניקה מיום 28.2.2002, מזכירת החברה גב' קרן פלד - בתו של פלד - הביעה את הסתייגות יועציה המשפטיים של החברה מהגדרת בעלי המניות החדשים בפרוטוקול של ישיבה קודמת כבעלי שליטה ובקשתה לתקן את הפרוטוקול הקודם התקבלה (ת/585). עם זאת, הערה זו הייתה מוקדמת לחוות הדעת המשפטיות שצוינו לעיל, אשר מתייחסות למצב המשפטי המצוי של זכויות משב בפויכטונגר תעשיות - מצב של שליטה.
608. רביעית, אופציית הפוט שניתנה למוכרים של פויכטונגר תעשיות והאפשרות שניתנה בידי משב בפועל להפעיל אופציה זו, מעבירה את אחזקותיה של משב בפויכטונגר תעשיות מעבר לרף הדרוש בחוק החברות להקמת חזקת שליטה. כפי שאסביר.
בישיבה של גבעוני, יגרמן, בכרך, האחים הבי, פלד, גב' קרן פלד, גיל לוי, מר פויכטונגר, וינטר ובדיאן מיום 3.9.2001, הוחלט על מתווה רכישת פויכטונגר תעשיות, כך שמעבר לרכישה של 24.99% מזכויות ההצבעה בחברה, תוכננה רכישת מניות שלגביהן הייתה למוכרים אופציית
--- סוף עמוד 118 ---
Put (להלן: "מניות האופציה"), וביצוע הצעת רכש כך שלבסוף תגיע משב לאחזקת 50.1% מהון המניות של פויכטונגר תעשיות (ת/48). כך גם עולה מפקס שנשלח ליגרמן ביום 2.8.2001 על ידי משרד עו"ד ש. הורוביץ, אשר ליווה את מהלך הרכישה (ת/57); וכן מתיאור תוכנית גיבוש הקבוצה על ידי יגרמן בפרוטוקול ישיבת דירקטוריון פויכטונגר השקעות מהימים 19.8.2001 ו-16.9.2001, וישיבת דירקטוריון יסקל מיום 16.9.2001, לפיו המניע לרכישת 24.99% הוא הימנעות מהגשת הצעת רכש עד לקבלת אישורים להמשך ההשתלטות (ת/698, ת/699א ו-ת/1290; פ/15.10.06, 79, 12 - 81, 24).
609. כאמור, במסגרת ההסכם לרכישת חברת פויכטונגר תעשיות, רכשה משב מניות המקנות שיעור הצבעה של 24.99%, ובנוסף ניתנה למוכרים אופציית הפוט (היינו אפשרות של בעל מניות לחייב את בעל השליטה החדש לרכוש ממנו את מניותיו). ואמנם, כלל מניות האופציה הופקדו על ידי המוכרים בנאמנות, על פי ס' 5.3.6-5.3.4 להסכם הרכישה של פויכטונגר תעשיות ע"י משב (ת/42) ומשב העמידה ערבות בנקאית אוטונומית בשווי המחיר המלא של האופציה (פ/9.2.2010, עמ' 5307, שו' 5-2).
610. לקראת אישור הדוחות הכספיים של פויכטונגר תעשיות, דרשו משרד רו"ח ברייטמן חוות דעת משפטית בנוגע למעמדן המשפטי של האופציות שברשות הנאמן (ת/664). בהתאם, הפיק משרד עו"ד זליגמן את חוות דעתו ביום 16.6.2002. לפי חוות דעת זו, אף שאין בעלות רשומה, הרי שדה פקטו משב מחזיקה "בזכויות הקרובות מאד לזכויות בעלות וכי זכויות אלה הינן בעלות ערך כלכלי מובהק". זכות זו כללה, על פי חוות הדעת, "את הזכות לקבל לידיה על פי בחירתה ושיקול דעתה את מניות האופציה ואת פירות מניות האופציה, או לחילופין להורות לנאמן להעביר לאחר את מניות האופציה" (ס' ג.21 וס' ה' לת/676). מכאן שמשב החזיקה ביותר מ-25% מהון המניות של פויכטונגר תעשיות והייתה לה שליטה לפי החזקה שבחוק החברות בה.