16. לטענת ביפר, לו היה מתפרסם המכרז עם תנאיו החדשים כפי שעוגנו בהסכם הגישור, ביפר הייתה זוכה בו בוודאות, בהתחשב גם בפער המחירים המזערי בין ההצעות, כשאם רשף לא הייתה מציגה לוועדת המכרזים מצג שווא שיש לה את היכולת לעמוד בתנאי המכרז במחיר שהוצע על ידה, הייתה ביפר זוכה במכרז.
17. ביפר מנתה בעתירה את השינויים המהותיים שנעשו במכרז בהסכם הגישור, המשנה לגמרי את מערכת ההתרעה ואת תפיסת ההפעלה שלה ומתאימו למערכת החסרה והלוקה של רשף, תוך שינוי מהותי של תנאי המכרז וההתקשרות ונתינת תוקף לאיחור הבלתי סביר של רשף באספקת מערכת ההתרעה (21 חודשים).
18. כן נטען בעתירה כי מדובר בשינויים שמשמעותם הכספית עצומה, שאינם נובעים מכורח המציאות המשתנה או משינוי מהותי בצרכי רכבת ישראל שהם צרכי הציבור, אלא התאמת ושיוני תנאי המכרז וההתקשרות למערכת הקיימת החסרה והלוקה של
--- סוף עמוד 5 ---
רשף שלא עמדה כלל בתנאי המכרז וזאת ללא כל נימוק ענייני ובלא שוועדת המכרזים ביקשה לקבל יעוץ מקצועי מהיועץ שליווה את המכרז, ד"ר סופר, וזאת למרות שהתריעה שיש לקיים דיון מקצועי מקיף לפני אישור הסכם הגישור.
19. לטענת ביפר, מדובר במסר הרסני למשתתפים במכרזים ופגיעה קשה באמון הציבור במכרזים ועידוד משתתפים להציע הצעות תכסיסניות או רשלניות ללא כוונה או יכולת לקיימן, בהנחה שבהמשך הדרך ישופרו תנאי המכרז וההתקשרות לטובתם. כך גם המסר הנ"ל ירתיע משתתפים פוטנציאליים רציניים ותמי לב מלהשתתף במכרז.
20. לכן התבקש לפסול את הצעת רשף ואת זכייתה במכרז בהתחשב בכך שהצעת ביפר תיוותר ההצעה היחידה הכשרה במכרז והעומדת בתנאיו ומבוקש להכריז עליה כזוכה במכרז.
יש לציין כי במהלך הדיון בעתירה הסתפקה ביפר בסעד של בטלות יחסית באופן שהאופציות במכרז לא ימומשו ותקופת הזכייה של רשף הקבועה במכרז למשך שלוש שנים תסתיים בינואר 2018.
21. יש לציין כי ביפר צרפה לעתירה כמשיבה את המשיבה 4, שזו חברה שסיפקה את הייעוץ המקצועי במכרז לוועדת המכרזים באמצעות ד"ר סופר, כשבמהלך הדיון בעתירה, מחקתי משיבה זו מהעתירה משלא היה מקום לצרפה לעתירה מלכתחילה, למרות שהיה מקום בהחלט לשמוע את עמדתו של ד"ר סופר כעד, כפי שאכן נעשה בהרחבה במהלך הדיון בעתירה.
22. המשיבות 1 ו- 2 טענות בתגובתם שיש לדחות את העתירה על הסף עקב השיהוי הכבד שנפל בה וכן עקב מעשה עשוי, לאחר שהמערכת של רשף מבצעית ועובדת כיום לשביעות רצון הרכבת, כשנטען גם לזכות עקיבה מוגבלת ביותר של ביפר, העדר זכות עמידה ואי מיצוי הליכים.