37. טענת כהן, כי אי רישום הערת אזהרה מלאה הוביל לכך שהבנק סירב ליתן להם הלוואה שתובטח במשכנתא, אף היא נדחית. ראשית, בהסכם לא צוין כלל כי בדעת כהן ליטול משכנתא, משכך, אין לכהן זכות קנויה לחייב את מנדלמן לחתום על מסמכי בנק לצורך רישום משכנתא. ההלכה היא כי משלא הותנה מפורשת בהסכם שמוכר יסכים לרשום משכנתא על הנכס לטובת בנק כדי לאפשר לקונה לקבל הלוואה לשם ביצוע תשלום, אין לחייב מוכר ברישום משכנתא כאשר טרם קיבל לידיו את מלוא התמורה.
38. בענייננו, טענו מנדלמן כי לא ידעו כלל שבדעת כהן ליטול הלוואה שתובטח במשכנתא והם סברו כי מדובר בעסקת מזומן (ראה עדות מנדלמן בעמ' 62 לפרוט' מיום 2/11/16, שורות 10-15; ועמ' 64 שורות 22-35).
עדותם קיבלה חיזוק מתשובותיו של מר כהן:
"ת. אמרו לי כמה פעמים על הקרקע הזו לא תצליח לרשום הערת אזהרה ואי אפשר לקחת על הקרקע משכנתא אנשים אחרים לא הצליחו. אמרו שאי אפשר לבצע את כל הפעולות האלה, לכן אם אין לי את הכסף שלא נבצע את העסקה.."
(עמ' 31 לפרו' מיום 2.11.16 שו' 29-30, עמ' 32, שו' 8-9)
וכן, מתשובותיה של עו"ד בן שושן, באת כוחם, לפחות בכל הקשור לתשלום השני "ההנחה שלי כעורכת דין נכון לאותה תקופה, שאת התשלום הראשון והשני יש אותו כנזיל. התשלום השלישי זה ארבעה חודשים לאחר החוזה, זה ימומן ממשכנתא" (עמ' 18 לפרוט', שורות 16-18).
39. אדגיש כי ההלכה קובעת כי גם אם היה בידיעת המוכרים בעת כריתת הסכם שהקונים זקוקים למשכנתא לשם תשלום התמורה, אין די בידיעה גרידה כדי להטיל על המוכרים את החובה להסכים לכך. ראה לעניין זה דברי כב' השופט מ' בייסקי בע"א 207/80 בסיה שלפנשטיין ואח' נ' יפת אברהם ואח', פ"ד לז(4), 113 וכן ראה דברי כב' השופטת מ. בן פורת ע"א 409/78 דוד גולן ואח' נ' עדנה פרקש ואח', פ"ד לד(1). וראה ע"א 614/78 מרים מלכין ואח' נ' צפורה גייר ו- 3 אח', פ"ד לג(3), 773:-
"אין לקבל את טענת הקונים, שהמוכרים היו חייבים לאפשר רישום משכנתא על הדירה לטובת הבנק, כדי שהקונים יקבלו את ההלוואה. אין בחוזה כל התחייבות כזו מצד המוכרים ואין להוסיף תנאי כזה מכללא."
המלומדים פרופ' פרידמן ופרופ' כהן, בדעה כי תפקיד השגת המחיר רובץ על הקונים ולא ניתן בשם "שיתוף פעולה" להטיל על מוכרים סיכונים החורגים ממה שנטלו על עצמם במסגרת החוזה ולדרוש מהם, בניגוד לתנאי החוזה, להסכים לרישום משכנתא על רכושם (ראו דניאל פרידמן ונילי כהן חוזים, כרך ג', 45 (2003), (להלן "פרידמן וכהן") עמ' 277-278).