לעניין זה, טען המשיב כי על סמך מסמכי החברה, בהם אושר המבקש כבעל עניין על ידי עו"ד יגאל מלצר, ניתן האשראי ונחתמה הערבות (נספחים ד'-ז לתגובה). המבקש נחקר בעדותו, תיאר את עבודתו בחברה, ולא נסתרה טענתו, כי לא היה מעורב בניהול החברה, אלא מורשה חתימה בלבד. הוא אמנם חתום על מסמכים שונים בשם החברה (מש/1 עד מש/3), אך טענתו כי הינו לכל היותר "ערב יחיד", לא נסתרה, נתמכת במסמכים רשמיים, ודי בכך כדי להקים למבקש הגנה בטענה זו.
בעניין דומה, כאשר אביהם של הנתבעים היה מייסד ובעל המניות של החברה, נקבע:
"אני סבורה שמאחר שאין חולק כי הנתבעים לא היו רשומים ברשם החברות כבעלי 5% או יותר ממניות החברה, או כמנהלים שלה, הרי הנטל מוטל על הבנק – להוכיח כי חרף האמור, יש לראות את הנתבעים או מי מהם כ"בעלי עניין" בחברה" (ת.א. (שלום תל אביב יפו) 120802/01 בנק אוצר החייל נ' עמיצור ואח', 8.11.2004, פורסם בנבו, נזכר בבקשת הרשות להתגונן המתוקנת).
גם שם טען הבנק כי נתן את האשראי תוך הסתמכות על מצג שווא לפיו המבקש הינו בעל עניין, והטענה נדחתה, לאחר שנקבע כי הבנק לא עמד הנטל ההוכחה.
"הבנק עצמו לא הוכיח כי הנתבעים הציגו מצג שווא.
העדה שהיתה בקשר עם הנתבעים והחברה היא ע.ת. 3. היא העידה כי היתה סבורה כי הנתבעים היו מנהלים בחברה, על סמך אישור של רואת החשבון של החברה, לפיו הנתבעים היו מורשי חתימה בחברה.
באישור כזה אין די כדי להפוך את הנתבעים למנהלים בחברה, ואם הבנק הסתמך על האישור, ורק עליו, כדי להגיע למסקנה כי הנתבעים היו מנהלים בחברה, הרי אין מדובר על מצג שווא כלשהו.
הנתבעים אכן היו מורשי חתימה בחברה, ואולם כפי שצויין לעיל, יתכן מורשה חתימה שאינו "בעל עניין" בחברה לצורך חוק הערבות" (שם).
בענייננו טען המשיב את הטענה לראשונה בסיכומים ולא בכתב התביעה, ויש לשמוע את ראיות הצדדים בעניין, ולאפשר למשיב להוכיח כי למרות שאין המבקש "בעל עניין", יש לראות בו ככזה.
הטענה מהותית, ואם יקבע כי המבקש אינו "בעל עניין", יופטר מערבותו, שכן סעיף 21(ב) לחוק הערבות קובע: "לא נקוב בחוזה הערבות סכום קצוב – פטר ערב יחיד מערבותו". כך גם נקבע בפסק הדין בת.א. 120802/01 הנ"ל.
2. טענת הזיוף
"כידוע, במצב שבו אדם מתכחש לחתימתו על כתב ערבות, נטל השכנוע בנוגע להוכחת אמיתות החתימה מוטל על כתפי הטוען לכך" (ע"א 8752/07 בנק לאומי לישראל בע"מ נ' המנוח יורם הורוביץ ז"ל, 15.3.2011, פורסם בנבו וההפניות שם).