השופט, ד"ר א' סטולר, מוסיף בפסק דינו, נשוא הערעור, בהקשר האמור כדלקמן, ואני מסכים עימו בנקודה זו:
"אם לא די בכל אלה, הרי מגיע סעיף 8 למכתב הפנייה, אשר סותם לחלוטין את הגולל על טענות המערערים בערעור זה, כאילו התקבול הינו הוני, בגין "מכר" לכאורי של "נכס": "...לפיכך לא ניתן לראות בבעלי המניות ככאלו אשר מכרו נכס כלשהוא לחברה..." (בהמשך הפיסקה במכתב הפניה נאמר כך: "שכן התמורה בהסכם אי-התחרות משולמת להם בשל כישוריהם ויכולתם להקים עסק מתחרה" – התוספת וכן ההדגשות בציטוט הן שלי – ח"מ).
בערעור טוענים עתה המערערים אחרת. התנהלות עקלקלה שכזו יש בה חוסר תום לב, במשמעותו ובנפקותו המשפטית, והיא אף מולידה מניעות משפטית. ראו: ע"א 9056/12 קינג נ' פקיד שומה ירושלים [פורסם בנבו] (04.08.2014), שם בית המשפט קבע כך:
"דוקטרינת ההשתק השיפוטי אינה מוגבלת לטענות בפני ערכאות השיפוט בלבד, והיא חלה אף על טענות עובדתיות סותרות שהועלו בפני הרשויות, ובכלל זה על טענות שהעלה נישום בפני רשות המיסים".
עיינו גם: ע"א 732/15 פקיד שומה נ' טל [פורסם בנבו] (21.03.2016) פיסקה 7; ע"א 8659/12 רויכמן נ' מדינת ישראל פקיד שומה חיפה, [פורסם בנבו] פיסקה 19 לפסק דינו של השופט צ' זילברטל (10.12.2014); ע"א 8453/14 ש. שלמה חברה לביטוח נ' פקיד שומה למפעלים גדולים [פורסם בנבו] (05.06.2016 בפיסקה 14); ע"א 782/86 חברת אוטובוסים מטאר נ' מנהל מס ערך מוסף פ"ד מג(2), 564, עמ' 572-571 (1989) ו-ע"א 4107/09 בן עוז שמואל נ' פקיד שומה חיפה [פורסם בנבו] (10.08.2011), סעיף כ"ט ואילך.
המסקנה היא, לפיכך, כי המערערים מושתקים מלטעון לפנינו כי התקבול שעל פי הסכם אי-התחרות לא שולם להם כפיצוי בגין הפסקת עבודתם של המערערים ומתוקף תפקידם בחברה.
8. יתר על כן גם מהטעמים המפורטים בחוות דעתה של חברתי, השופטת ע' ברון – לא ניתן לבצע בדיעבד את ההפרדה שהמערערים מבקשים לחילופין לערוך בהסדרי הסכם אי-התחרות ובתמורה שנקבעה בו. בהקשר זה אוסיף כי תכנון מיסוי שנערך מלכתחילה בגבולות הדין הוא לגיטימי כאמור, אבל בדרך כלל לא ניתן לשנותו בדיעבד, שהרי הסיכוי והסיכון הכלולים בהסכם "המתוכנן" כרוכים יחדיו (יתכן וקם לכך חריג בעקבות שינוי הלכתי, ובלבד שבמהלך המגעים עם רשויות המס היה גילוי מלא מצד הנישום ועמדה עקבית מצידו לכל אורך הדרך).
9. טעם נוסף להצדקת התוצאה בנסיבות נעוץ, לגישתי, בהוראת סעיף 89(ג') לפקודה, אשר מורה כדלקמן: