המאשימה סבורה, על יסוד תשתית זו, כי יש לייחס לחברה אחריות פלילית בגין אותם מעשים המיוחסים לארז בכלל האישומים בהם היה מעורב ובין היתר גם באישום הנדון. לטענתה, כפי שפעולות לגיטימיות שביצע ארז בתחום עיסוקה של החברה, כגון רכישת ציוד ופגישות עסקיות עם לקוחות, הן פעולות שנעשו בשמה ולטובתה, הרי שגם פעולות של תיאום המכרז, כגון מילוי הצעת הגיבוי של מנהרת אשקלון והגשתה לחברת החשמל, נעשו על ידי ארז כמנהל החברה ולא כאדם פרטי. איני סבורה כי נכון לומר, שכל אימת שאורגן בחברה פעל במסגרת קרטל מתחייבת מסקנה אוטומטית כי את פעולותיו יש לייחס לחברה. אולם, כפי שנראה מיד, הראיות מלמדות כי בפעולותיו לתיאום מכרז ירושלים 2010 פעל ארז כאורגן של החברה, מתוך ראיית האינטרסים שלה, בעודו מיידע את אחיו רונן, הבעלים, במתרחש.
אכן, אין חולק, כי מוקה גיזום לא יכולה הייתה ליטול חלק במכרז הנדון משום שלא עמדה בתנאי הסף (בנוגע לניסיון הנדרש). עם זאת, גם מי שאינו עומד בתנאי הסף יכול להיות צד להסדר כובל (ע"פ 2929/02 מדינת ישראל נ' סבירסקי, פ"ד נז(3) 135 (2003)) (להלן: עניין סבירסקי). אפנה בהקשר זה לשיחה 1371/143 מ- 21.6.2010 (ת/300, עמ' 190), במהלכה דיווח ארז לרונן על תוצאותיה של "פגישת הג'קוזי". וכך התנהלה ביניהם השיחה:
"רונן : כמה אמור לצאת לנו מהמכרז של ירושלים ? כלום ?
ארז : מאיפה ?
רונן : מי-ם, סה"כ תמיכה בירון ? זה הכל ?
ארז : יש לזה הרבה השלכות.
רונן : כן אני אומר, תמיכה בירון, זהו ?
--- סוף עמוד 253 ---
ארז : עכשיו כן, סבלנות".
הנה כי כן, רונן, הבעלים של החברה, ביקש הבהרות מאחיו, מנהל החברה, מה "ייצא" להם מהמכרז לבד מעצם התמיכה בירון, ותשובתו של ארז ברורה: יש לכך הרבה השלכות. רוצה לומר, פעילותו לתיאום המכרז, הפעם לטובתו של ירון, ישליך על ענייניה של החברה והדברים נעשו במודע לשם כך. זאת ועוד, במהלך פגישת מסובים (ת/335א), שקדמה לאירועי המכרז הנדון כאן, נשמע ארז, בעודו מציג לפני גדליה את ההסכמות אליהן הגיעו לשם חלוקת השוק ותיאום המכרזים, כך: "ורמלה אני ואתה לצורך העניין. מוקה ואתה" (עמ' 3). במו פיו העיד, אם כך, ארז על עצמו, כי הוא פועל כאורגן של מוקה גיזום. ממילא יש לראות במעשיו של ארז גם את מעשי החברה, שכן פעל במהלך מילוי תפקידו בתאגיד (ע"פ 99/14 מדינת ישראל נ' מליסרון (25.12.2014) (להלן: עניין מליסרון). ואם צריך עוד ראיה לדבר, הרי שכפי שנראה באישום הרביעי, שעניינו מכרז רעננה לשנת 2009, הרי שעם זכייתה של השביל הירוק במכרז, נחתם הסכם להעסקתה של מוקה גיזום בקבלנות משנה (ת/369), אף שהצעתה הוגשה בשמו של רונן מיארה כעוסק מורשה. רוצה לומר, בפועל, כשנה לפני האירועים נשוא האישום הנדון, פעילותו של ארז כבר הייתה כאורגן של מוקה גיזום, גם אם ההצעות למכרזים הוגשו עדיין בשמו של רונן מיארה כעוסק מורשה, בשל דרישת הניסיון בתנאי הסף. שונים הם פני הדברים בכל הנוגע ל"נאש נאש בע"מ", כפי שנראה במסגרת הדיון באישום החמישי.