יחד עם זאת ולמעלה מן הצורך, נבחן להלן את טענות הצדדים מתוך הנחה שהמחלוקת ביניהם נוגעת לשאלה פרשנית לגביה משקלה של עמדת הרשות הוא נמוך יותר. נתייחס לגופן של הטענות לגבי הפרשנות הנכונה למונח מכשיר פיננסי, וליישומה של פרשנות זו על השירות השני. כפי שיובהר להלן, גם בחינה של טענות הצדדים תוך הנחה שהמחלוקת ביניהם היא פרשנית, מביאה לאותה תוצאה לפיה דין העתירה להידחות.
פרשנות המונח "מכשיר פיננסי"
פרשנות מילולית
26. הפסיקה קבעה לא אחת כי השלב הראשון בפרשנות דבר חקיקה הוא בחינתה של לשון החוק, שהיא היוצרת את מתחם הפרשנויות האפשריות, שמהן על הפרשן לבחור את הפרשנות המתאימה ביותר. הפרשן אינו רשאי לבחור בפרשנות שאינה עולה מלשון החוק, גם אם סבור הוא כי זו מגשימה את תכלית החוק באופן המיטבי. עמד על כך בית המשפט (השופט א' שוהם) בע"א 7566/13 פקיד שומה למפעלים גדולים נ' ז'ורבין (22.06.2015) בו נקבע כי:
"בעוד שתכלית החוק מגדירה לנו מהי הפרשנות הראויה, יש לזכור כי לשון החוק היא זו שקובעת מלכתחילה את מתחם האפשרויות הפרשניות[...]".
רק אם יסתבר כי לשון החוק היא עמומה וכי היא אינה מספקת תשובה ברורה לשאלה הפרשנית, יהיה מקום להידרש לפרשנות התכליתית של הוראות הסעיף.
27. כפי שהובהר לעיל, מכשיר פיננסי הוגדר בחוק בין היתר כ"הסכם... שערכו נגזר מערכם של מטבעות...". לכן יש לבחון האם השירות השני עונה להגדרה של הסכם שערכו נגזר מערך מטבעות (או שמא מדובר במסחר במטבעות עצמם).
לגישת הרשות, ההגדרה של מכשיר פיננסי היא הגדרה רחבה, שחלה על כל חוזה אובליגטורי שערכו נגזר בין היתר מערכם של המטבעות. בהתייחס לשירות השני נטען על ידיה כי כאשר הלקוח אינו מושך באופן מיידי את יתרות הזכות שלו, הרי יתרת הזכות ויתרת החובה שלו (שלטענת הרשות הן התחייבויות אובליגטוריות של הלקוח וכלפיו), מושפעות מערכם של המטבעות.
הרשות מפנה לדוגמא בה הלקוח רכש דולרים (באמצעות הלוואה באירו) והחליט לאחר מכן שלא למשוך את יתרת הזכות הדולרית שרכש ולא להשיב לעותרת את ההלוואה באירו שאותה קיבל ממנה. במקרה כזה, הערך הנוכחי של יתרת הזכות של הלקוח בדולרים יהיה שונה מערכה העתידי (למשל בעוד חודש) בשל שינויים אפשריים בשער הדולר. גם ערכה הנוכחי של ההלוואה שנטל באירו עשוי להשתנות במשך פרק הזמן. במהלך תקופה זו חשוף הלקוח לסיכון של תנודות בשער החליפין של הדולר ושל האירו. ערכה של יתרת הזכות שלו עשוי לעלות אם הדולר יתחזק לעומת האירו, וערכה עשוי לרדת אם הדולר ייחלש לעומת האירו. מנקודת מבט זו, הפרשנות שלפיה עסקה כזו היא "הסכם או הסדר שערכו נגזר מערכם של המטבעות" היא פרשנות אפשרית שניתן ליישבה עם לשון החוק.