היינו, שירות הייעוץ הוא שירות אישי המותאם ככל האפשר לצרכי הלקוח, למטרותיו, למצבו הכספי וליתר מאפייניו כפי שאלה התבררו עם הלקוח. בניגוד לשירות זה, מסירת מידע היא כללית, ואינה מותאמת לצרכים ומטרות ספציפיים של לקוח מסוים. לכן דורשת תקנה 10(ב) לתקנות זירת סוחר, כי מסירת מידע שלא נועדה להיות ייעוץ תעשה באופן כוללני ותימסר באופן רוחבי ללקוחות החברה.
28. העמידה הדווקנית על ההבחנה בין ייעוץ שניתן באופן אישי ללקוח בהתאם לצרכיו ומאפייניו, לבין מסירת מידע כללי שאיננה כרוכה בלקוח מסוים, נדונה על ידי לאחרונה בפסק-הדין בעת"מ 54496-01-18 אמטק ניהול תיק השקעות בע"מ נ' מדינת ישראל (25.7.2018). פסק-הדין התייחס לחברה שסיפקה "שירות איתותים". רשות ניירות-ערך אסרה על החברה לקיים כל אינטראקציה ישירה עם לקוחותיה ולהסתפק במסירת מידע כללי ללקוחות ללא אינטראקציה כזו. החברה הגישה עתירה מנהלית נגד הרשות ביחס לאיסור זה, והעתירה נדחתה.
בפסק-הדין התייחסתי לחשש הנובע מקיומו של קשר ישיר בין החברה המספקת את שירות האיתותים לבין לקוחותיה, קשר שעלול להטעות את הלקוחות לחשוב כי הם מקבלים שירות של "ייעוץ" קלאסי. באותו עניין נקבע כי:
"קיומה של אינטראקציה ישירה (כגון באמצעות שיחת טלפון ישירה) בין נותן השירות לבין הלקוח, אכן עלול להטעות את הלקוח לחשוב כי הוא מקבל שירות המותאם לצרכיו ומאפייניו באופן אישי [...]
עצם קיומה של שיחה בנושאים האמורים, כאשר נציג העותרת מקבל מידע ספציפי אודות הלקוח, עלול להיות מטעה. הלקוח עשוי להניח כי קיומו של המידע הזה אצל העותרת ישליך על המידע שהיא תנתב אליו, תוך שהעותרת תביא את הפרטים הללו (ניסיונו, מצבו הכלכלי, מטרותיו וכד') בחשבון".
ואכן, האמור בתקנה 10(ב) שצוטטה לעיל, עולה בקנה אחד עם הדברים הללו. להבדיל משירותי ייעוץ המאופיינים, בהתאם לדרישת סעיף 12 לחוק, בהתאמת המידע ללקוח ובאינטראקציה ובירור בין היועץ ללקוח, התקנה מתייחסת להפניה כללית של הלקוחות למידע שהוכן ופורסם על-ידי גורם שאינו החברה, או על מידע שהחברה פרסמה ובלבד שיהיה מדובר בעבודת ניתוח כללית שתישלח לכל לקוחות החברה ולא ללקוח מסוים.
האם מסרה החברה מידע לתובע או שניתן לו ייעוץ?
29. לאור האמור לעיל נבחן עתה את השיחות בין התובע לבין ניל, כדי לוודא האם מדובר בשירות ייעוץ או במסירת מידע.
ביום 1.2.2016 ניהל התובע שיחה עם ניל, ששימש כאמור כמאמן המסחר שלו בתקופה זו, עם תחילת פעילותו בחשבון. ניל הסביר לתובע כיצד להפעיל את חשבון המסחר. בסוף השיחה ביניהם, ציין התובע כי הוא מעוניין לפעול תחילה ב"חשבון הדמו", כלומר, להתנסות במערכת, ולא לסחור בכסף "אמיתי". בתגובה לכך ציין ניל כי יש לתובע "הזדמנות מעולה" להרוויח ממסחר בפועל באמצעות השקעה בנפט (נספח 6א לתצהיר התובע, עמ' 27 ש' 4-12, ההדגשות הן שלי, ר.ר.):
"מוטי: אני, אני אתרגל את זה בדמו ואחר כך אני אכנס למסחרים נמוכים.
ניל: כי כרגע בזמן שאנחנו מדברים כפי שאתה רואה, הנפט הולך לכיוון מאוד ברור, זאת אומרת אם בא לך שיהיה לך עוד כסף, אז יש לך הזדמנות מעולה עכשיו.
מוטי: כן.
ניל: בסדר? רק זה הכיוון, וה-SMP, השוק כרגע בירידות, יכול להיות שזו הזדמנות של, אתה יודע, הוא עושה מימושים, כל אלה שקנו פה, מוכרים. סתם אם בא לך שיהיה לך עוד איזה 5000 דולר, אתה לא חייב, אתה יכול לשחק בדמו" (ההדגשות לעיל ולהלן הן שלי, ר.ר.).