20. כפי שציינו הנתבעים, ביום 26.5.2015 הגישה החברה בקשה לקבלת רישיון להפעיל זירת סוחר. משנדחתה בקשתה, חדלה החברה מפעילותה בתחום זירת הסוחר ביום 14.7.2016 (מדיווח הרשות לניירות-ערך מיום 29.9.2016 המצורף כנספח 25 לתצהיר עדות ראשית מטעם התובע עולה כי זהו המועד בו היה על החברה לסיים את פעילותה). המסקנה העולה מהאמור היא כי בתקופה הרלוונטית לתביעה ובטרם התקבלה החלטה לדחיית מתן הרישיון לחברה, קרי בין החודשים ינואר-יוני 2016 – היתה החברה רשאית להפעיל את זירת הסוחר גם ללא רישיון.
ואולם טענות התובע אינן מתייחסות לעצם עובדה שהחברה הפעילה זירת סוחר, אלא להפרה של הוראות חוק אחרות. כך, גם בתקופת הביניים בה היתה החברה זכאית להפעיל זירת סוחר ללא רישיון, חלו עליה הוראות תיקון 42 לחוק ניירות-ערך והתקנות שהותקנו מכוחו בנוגע לזירות סוחר, לרבות ההוראות בדבר חובות הגילוי המוטלות על החברה והאיסור על מתן שירותי ייעוץ וניהול תיקי השקעות. כפי שנראה, האיסור על מתן ייעוץ נובע גם מהוראות חוק הייעוץ.
חוק הייעוץ
21. חוק הייעוץ כולל הוראות רבות שנועדו להסדיר את הפעילות בתחומי הייעוץ, השיווק והניהול של תיקי השקעות. הסעיף המרכזי עליו מתבסס התובע הוא סעיף 2 לחוק, שכותרתו "חובת רישוי", הקובע איסור כללי על מתן ייעוץ וניהול תיקי השקעות בניירות-ערך ובנכסים פיננסיים ללא רישיון–
"(א) לא יעסוק אדם בייעוץ השקעות אלא אם כן הוא בעל רישיון יועץ; יחיד בעל רישיון יועץ רשאי לעסוק בייעוץ השקעות כיחיד או כעובד בחברה שהיא בעלת רישיון יועץ, או בעלת רישיון מנהל תיקים העוסקת גם בייעוץ, או כעובד או שותף בשותפות שהיא בעלת רישיון יועץ.
(ב) לא יעסוק אדם בניהול תיקי השקעות אלא אם כן הוא בעל רישיון מנהל תיקים, ואם הוא יחיד - הוא בעל רישיון ועובד בחברה שהיא בעלת רישיון מנהל תיקי השקעות [...]"(ההדגשה שלי, ר.ר.).
בדומה לתקנות זירת סוחר, מוגדר "ייעוץ השקעות" בחוק הייעוץ כ"מתן ייעוץ לאחרים בנוגע לכדאיות של השקעה, החזקה, קניה או מכירה של ניירות-ערך או של נכסים פיננסיים; לענין זה, 'ייעוץ' – בין במישרין ובין בעקיפין, לרבות באמצעות פרסום, בחוזרים, בחוות-דעת, באמצעות הדואר, הפקסימיליה או בכל אמצעי אחר [...]" (סעיף 1 לחוק הייעוץ; ההדגשה שלי, ר.ר.).
22. ההגדרה של ייעוץ השקעות חלה אם כן ביחס לניירות-ערך ול"נכסים פיננסיים". נכסים פיננסיים כהגדרתם בסעיף 1 לחוק הייעוץ כוללים, בין היתר, "חוזים עתידיים, מוצרים מובנים, מוצרי מדדים".