המאשימה טוענת כי כל שלושת האישומים נכנסים בגדרן של החזקות החלוטות הקבועות בסעיף 2(ב). אלו דבריה:
"בענייננו, שלושת סעיפי האישום כנגד הנאשמים מתייחסים יחדיו לכל החלופות שבסעיף 2(ב) לחוק. במילים אחרות, העבירות נשוא כתב האישום כוללות כבילה המתייחסת למחיר שיידרש; לריווח שיופק; לחלוקת שוק המעטפות כולו או חלקו בין הנאשמים ולכמות הנכסים שבעסק." (סיכומי המאשימה, ע' 11).
עמדת הנאשמים הינה כי מעולם לא נעשה הסדר, לא במפורש ולא מכללא, ועל כן אין תחולה לאף אחת מהאפשרויות הנ"ל. לדברי הנאשמים כל החלטותיהם נבעו משיקולים עסקיים גרידא, בין היתר מהחשש שמא מכירה ללקוח של חברה אחרת במחיר יותר זול, תגרור אחריה תחרות פרועה ותביא בעקיפין לנזק העולה על התועלת.
עבירה התנהגותית
37. עבירה על חוק ההגבלים העסקיים, שלא בדומה לעבירות פליליות אחרות, אינה תלויית תוצאה.
כך נקבע בפרשת בורוביץ':
"נראה, אפוא שעבירת ההסדר הכובל היא עבירה התנהגותית מסוג מיוחד; מחד, אין שכלולה מותנה בכך שהיא תגרום בפועל לפגיעה בתחרות, ומאידך, נדרשת בה התנהגות העלולה לגרום בהסתברות מסוימת לתוצאה של פגיעה בתחרות." (שם, עמ' 4813).
דברים אלו קודם להלכת בורוביץ, בע"פ 7399/95 נחושתן תעשיות מעליות בע"מ נ' מדינת ישראל, פ"ד נב(2), 105, כב' השופט י' קדמי קובע:
--- סוף עמוד 43 ---
"סעיף 4 החדש קובע איסור "להיות צד להסדר כובל", מבלי להוסיף דרישה לעשיית מעשה ליישומו של ההסדר הכובל; להבדיל מסעיף 40 הישן, שקבע דרישה מפורשת - בלשון הסעיף - של "עשיית מעשה" על פי ההסדר הכובל. אכן, גם בחוק החדש קיימת זיקה בין סעיף 4 לבין סעיף 7 שבו. ברם, לשיטתי, זיקה זו שונה מזו שהיתה קיימת בשעתו בין הסעיפים 40ו-18 לחוק הישן.
...
על מנת להיות "צד" להסדר כובל, די, לשיטתי, בעצם שיכלולו של הסכם המבטא "הסדר כובל"; ואין צורך בעשיית מעשה ליישומו של ההסדר הכובל. טענת ב"כ המערערים, שפרשנות זו יוצרת מצב שבו הפנייה לבקשת "היתר" - במשמעות הנ"ל - להסדר כובל, נעשית לאחר שנעברה עבירה לפי סעיף 4 החדש, הינה חסרת בסיס. בהתאם להוראות סעיף 7 לחוק החדש "המבקש לעשות הסדר כובל" פונה לרשות ומבקש אישור להסדר הכובל המיועד, לפני שהסדר זה הופך להסדר מחייב.
...
הינה כי כן, לענייננו, שינה החוק החדש את האיסור: אדם עובר עבירה לפי סעיף 4 שבו, על ידי עצם "היותו לצד להסדר כובל"; ומי שמבקש ל"הכשיר" את ההסדר ולא להיכשל בעבירה כאמור, יביא את ההסדר הכובל "המיועד" בפני הרשות לפני שיכלולו להסדר מחייב, וינהג על פי החלטתה." (שם, עמ' 122)