"למבקש יש בסיס לכאורי לתביעה על פי עילת הקיפוח, העובדה שהעובדות שפורטו בתובענה, מקימות, לכאורה, תנאים להגשת תביעה נגזרת בשם החברה כנגד המשיבים, אינה מונעת את התביעה מכוח עילת הקיפוח". (לעניין זה ראו: ע"א 594/79 פאקא תעשיות נ' רוטנברג, פד"י לו(3) 309, בסעיף 9 לפסק דינו של הנשיא מ' שמגר - כתוארו אז)." (שם, פסקה 2ו')
64. כאמור המבקשים טענו בבקשתם וכן בדיון מיום 24.6.18 כי מדובר בתביעה שעניינה בעילת הקיפוח, משכך ולאור האמור לעיל, הרי שאין בכך כדי להצביע כי מדובר בתביעה נגזרת דווקא. בנוסף, למקרא התובענה עולה, כי מדובר בנזק אישי שנגרם לג'מאל כתוצאה מהתנהלות לקויה של עלי, כאשר ג'מאל למעשה מבקש את הסעד לעצמו, בעוד בתביעה נגזרת הסעד הינו לחברה. לפיכך סבורני כי יש לדחות הטענה כי מדובר בתביעה נגזרת שהיה על ג'מאל לבקש בגינה אישור בית המשפט .
65. לאור האמור לעיל נדחית הטענה, כי יש לבטל את פסק הבורר מכוח העילה הנקובה בסעיף 24(3) לחוק הבוררות.
הבורר לא הכריע באחד מהעניינים שנמסרו להכרעתו –סעיף 24(5) לחוק הבוררות, וכן תוכנו של הפסק מנוגע לתקנת הציבור – סעיף 24(9) לחוק הבוררות:
66. בעניין זה טענו המבקשים טענות חלופיות, ולפיהן גם אם היתה לבורר סמכות, הרי שהיה עליו לקבוע בפסק הבוררות, כי עלי ירכוש את מניות ג'מאל בהתאם להערכת שווי מניותיו בחברה, ולשם כך היה עליו למנות מעריך שווי אובייקטיבי לקביעת שווי הרכישה הכפויה. שעה שלא מונה מעריך אובייקטיבי שכזה, הרי שלא היתה בפני הבורר כל אפשרות מעשית להעניק את הסעד היחיד הנגזר מעילת הקיפוח, ולפיכך רואים בפסק הבורר כפסק דין שלא הכריע באחד מהעניינים שנמסרו להכרעתו.
67. כן נטען, כי הבורר לא הכריע בשאלת המועד הקובע להערכת שווי החברה וכפועל יוצא שווי מניותיו של ג'מאל. עוד נטען, כי פסק הבורר מתעלם משאלת המיסוי שיחול על מימושו של הסכום שנפסק. לטענת המבקשים, לגישת רשות המיסים במקרה דנן בו רוכשת החברה מניות מבעל מניות אחד יש לראות ברכישה זו כ"מכירה" חייבת במס רווח הון אצל בעל המניות ג'מאל, ולחברה קמה האפשרות לקיזוז הפסדים בספרי החברה. משלא ניתנה התייחסות כאמור לעניין המיסוי, הרי שהפסק נוגד את תקנת הציבור.
68. דין הטענות הנ"ל להידחות. ראשית, כפי שציינתי לעיל הסעד של רכישת המניות אינו הסעד היחיד שניתן לתתו מכוח עילת הקיפוח כנטען על ידי המבקשים, וטענות המבקשים לעניין זה מיוחסות כל אימת שניתן סעד של רכישה כפויה של מניות ג'מאל.