וכן:
"גם אם קלוד ואריה חתמו, הם לא מוסמכים לחתום על זה ... זה היה בניגוד להסכם המייסדים ובניגוד לתקנון, בניגוד לשעבוד"
[פר' עמ' 36, ש' 4-3]
39. אני סבור כי יש ממש בעמדתו של עו"ד לוי, לפיה ההחלטה התקבלה באופן לקוי ופגום. הסכם המייסדים כלל הוראות ברורות באשר לקבלת החלטות מהותיות על ידי החברה.
בראש ובראשונה הוסדר מבנה דירקטוריון החברה בסעיף 8 להסכם המייסדים:
"8. דירקטוריון החברה:
8.1 דירקטוריון החברה ימנה לא פחות מ-1 דירקטורים ולא יותר מ-3 דירקטורים.
8.2 כל אחד מן הצדדים להסכם זה, המחזיק בעצמו ב-20% או יותר מהמניות הרגילות בחברה ("הרך המינימלי למינוי") ימנה דירקטור אחד מטעמו, ויהיה רשאי להעבירו מכהונתו ולהחליפו באחר, והכל בהודעה בכתב לחברה.
8.3 פחתו אחזקותיהם של בעלי המניות הממנים מתחת לרף המינימלי למינוי, תפקע כהונת הדירקטור שמונה מטעמם באופן אוטומטי.
8.4 כה ההצבעה של הדירקטורים יהיה זהה.
8.5 מניין חוקי לקיום ישיבת דירקטוריון יהא כל הדירקטורים או ממלאי מקומם.
[...]"
באשר לקבלת החלטות לגבי עסקה בין החברה לבין אחד המייסדים נקבעו בסעיף 9 להסכם המייסדים המגבלות הבאות:
"9. החלטות בנושאים מיוחדים:
קבלת החלטה בכל אחד מהנושאים המנויים להלן, בין אם הובאו בפני דירקטוריון החברה או ועדותיו ובין אם הובאו בפני האסיפה הכללית של בעלי המניות, מותנית בקבלת הסכמה של 80% מהחברים בדירקטוריון או באסיפה הכללית, לפי העניין:
[...]
9.9 כל עסקה בין החברה לבין אחד הצדדים להסכם זה או צד קשור אליו, לרבות העסקה, תשלום משכורת או כל טובת הנאה אחרת לצד להסכם או לצד קשור אליו, ולרבות שינוי ו/או ביטול של הסכם או הסדר קיים עם צד כאמור;
מבלי לפגוע בכלליות האמור לעיל, בן משפחה מדרגה ראשונה או שנייה של אחד הצדדים להסכם זה ו/או תאגיד המוחזק ע"י בן משחה מדרגה ראשונה או שנייה של אחד הצדדים להסכם זה המחזיק, במישרין או בעקיפין, ב-5% או יותר מההון ו/או השליטה ייחשב כ"צד קשור";
[...]"
בהינתן כי עסקינן בביטול שעבוד שנרשם מכוחו של הסכם המשק על זכויותיו של קלוד, ברי כי מדובר בביטול עסקה עם צד להסכם המייסדים (קלוד) או במתן טובת הנאה (ביטול שעבוד רשום). אם נראה בישיבת ההנהלה כישיבת דירקטוריון של החברה מכוחה בוטל השעבוד, ברי כי לא קוימה דרישת הקוורום החוקי לכך [סעיף 8.5 להסכם המייסדים]. יתר על כן, בהינתן כי מדובר בעסקה או במתן טובת הנאה לקלוד, היה צורך לגייס הסכמה של 80% מבעלי המניות או מחברי הדירקטוריון, דבר שלא התרחש, יהא טיב הפורום המחליט בישיבת ההנהלה אשר יהא. מכאן, שביטול השעבוד אינו מתיישב עם הסכם המייסדים והוא עולה כדי הפרתו היסודית על ידי קלוד ואריה.