--- סוף עמוד 24 ---
הרהיטים לרשתות או לטיוב הרהיטים הנמכרים. דוגמא זו היא המחשה אחת בלבד מדוע פרשנות תכליתית של סעיף 2(א) מחייבת כי בחינת הפגיעה התחרותית תיעשה במישור הרחב (לדוגמאות נוספות ראו כבילה הפוגעת בתחרות בין הצד הנהנה ממנה למתחריו, בעמ' 552-527); דהיינו, יש לבחון האם ההסדר שבין הצדדים עלול לפגוע בתחרות בשוק כלשהו, ומבלי קשר לשוק בו נמצא הצד שהגביל עצמו (לעמדה דומה ראו גל, ישראלי ופרלמן, בעמ' 257-254; גילה - כבילה הפוגעת בתחרות בין הצד הנהנה ממנה למתחריו, בעמ' 553-552; גילה – תניות אי תחרות, בעמ' 112). הדבר מתחייב מפרשנות תכליתית של חוק ההגבלים העסקיים.
מז. משעמדנו על סוגי ההסכמים האנכיים אשר ניתן לקבוע לגביהם כי הם "עלולים למנוע או להפחית את התחרות" – וכאמור, מדובר בקשת רחבה – נידרש לשאלה כיצד יש לבחון האם עומד ההסדר הקונקרטי בדרישת מבחן העלילות. השאלה המרכזית היא האם כדי לעמוד במבחן העלילות, חובה על המדינה או התובע להגדיר את השוק הרלבנטי ולערוך מחקר שוק קונקרטי. חוק ההגבלים העסקיים אינו קובע זאת מפורשות; זאת בניגוד לבחינת פעילותו של בעל מונופולין, אשר מעצם הגדרת המונופולין בסעיף 26 לחוק – "ריכוז של יותר ממחצית מכלל אספקת נכסים או מכלל רכישתם, או של יותר ממחצית מכלל מתן שירותים, או מכלל רכישתם, בידיו של אדם אחד" – עולה החובה להגדיר את השוק בו פועל המונופולין, לכאורה, כדי לקבוע כי הוא אכן מונופולין – "יותר ממחצית" בשוק הרלבנטי; ראו גם גל, ישראלי ופרלמן, בעמ' 265. גם לעניין הסדרים כובלים, נדמה כי אין חולק, הן בפסיקה הן בספרות, "כי הגדרת שוק הינה כלי חשוב, ובמקרים רבים גם הכרחי, לניתוח היבטי התחרות הנובעים מהסדר מסוים" (עניין טגר, פסקה 55 לפסק דינה של השופטת ברלינר; ראו גם עניין וול, פסקה צ"ו; גל, ישראלי ופרלמן, בעמ' 265; גילה - תניות אי-תחרות, בעמ' 114-111). ועם זאת, נקבע בפסיקה כי אין חובה גורפת לבצע ניתוח שוק מהותי, אלא מדובר בשאלה תלוית נסיבות (עניין טבעול, בעמ' 97; עניין טגר, פסקה 55). כך ציינתי בסוגיה זו בעניין וול:
"ברי, כי השפעתו של הסדר כובל על התחרות אינה יכולה להיבחן בחלל ריק. יתכנו מקרים מובהקים בהם ברור כשמש בצהרי היום שלפנינו הגבל עסקי על פי הראיות – כמעט בפרפרזה על אמרתו הנודעת של השופט פוטר סטיוארט, שבעקבותיה נאמר 'כשאני רואה הגבל, אני יודע זאת'. ואולם, במקרים רבים מאד הגדרת השוק הרלבנטי היא שלב ראשון ולעתים הכרחי לבחינת קיומו או העדרו של הגבל עסקי, ולקביעת 'עוצמת