סוגיית הכתבתו של מחיר מזערי היא אך דוגמא אחת מני רבות העלולות להתעורר כשענייננו בהסדרים אנכיים. אכן, בדומה לקביעת דעת הרוב בעניין Leegin,
--- סוף עמוד 64 ---
ייתכן כי אין להחיל על הסדרים אלה את החזקות החלוטות שבסעיף 2(ב), אלא להסתפק בהחלת סעיף 2(א) ולבחון בכל מקרה האם הוכחה פגיעה תחרותית (לתמיכה בעמדה זו ראו למשל גילה – סכר ההסדרים הכובלים, בעמ' 766-765). ואולם, יתכן כי המציאות הישראלית נוטה יותר לעבר עמדת המיעוט באותו עניין, דהיינו כי במקרה בו מתערב היצרן בשיקול הדעת של הקמעונאי על-ידי הכתבת מחיר מזערי לצרכן, יש לאסור זאת per se באמצעות החזקות החלוטות שבסעיף 2(ב). מכל מקום, מדובר בסוגיה מורכבת, וענייננו אינו המקום להכריע בכך. לטעמי עלינו להותיר לאחר פסק דין זה פתח, גם אם צר במובהק, לליבון סוגיות מורכבות אלה ואחרות, ככל שהנסיבות יצריכו; וזאת בנוסף לסוגיה הקונקרטית אשר עלתה בנסיבות ענייננו, ועליה הורחב בפסקאות פ"ז-פ"ח. חוששני כי לשיטת חברי משננעל פתח צר זה, יוכרעו סוגיות שונות בטרם נדונו לאשורן. מכל מקום, כאמור, חילוקי הדעות בינינו אינם מעיבים על התוצאה המשותפת הכללית בתיק.
סיכום
קטו. איננו נעתרים איפוא לשלושת הערעורים על הכרעת הדין. אשר לערעורים על העונש, לא נקבל את ערעוריהם של רוזנהויז ושופרסל, אולם ניעתר לערעורו של גידור כאמור בפסקה קי"ב. רוזנהויז יתייצב לריצוי עונשו ביום 7.10.2015 בבית המעצר ניצן, מתחם איילון, עד שעה 0900. הממונה על עבודות שירות יגיש תוך 30 יום (ימי פגרה במניין) חוות דעתו לגבי עבודות השירות באשר לרוזנהויז וגידור.
ה מ ש נ ה ל נ ש י א ה
השופט נ' הנדל:
1. עיינתי היטב בחוות דעתו המקיפה והמרשימה של חברי, המשנה לנשיאה א' רובינשטיין. באופן עקרוני מסכים אני לקביעותיו, הן ביחס להכרעת הדין, והן ביחס לגזר הדין. אמנם, ישנה מחלוקת מסוימת בינינו בתוצאה. מחלוקת זו אינה במרכז העניינים, אלא בשוליים, אך ניתן לומר שהמחלוקת נגזרת מהצטרפותי לעמדותיו במובן הרחב. לנוכח חשיבותם של ההיבטים הכלליים בדבר תחולת הסדר כובל כהגדרתו בסעיף 2 לחוק ההגבלים העסקיים, התשמ"ח-1988 (להלן: החוק),
--- סוף עמוד 65 ---
והתפרשותו על הסדרים אופקיים או אנכיים – ראיתי לנכון לציין כמה דגשים שונים, לצד הנמקתו המפורטת של חברי.
2. נפתח בהצגת סעיף 2 לחוק:
2. (א) הסדר כובל הוא הסדר הנעשה בין בני אדם המנהלים עסקים, לפיו אחד הצדדים לפחות מגביל עצמו באופן העלול למנוע או להפחית את התחרות בעסקים בינו לבין הצדדים האחרים להסדר, או חלק מהם, או בינו לבין אדם שאינו צד להסדר.