התייחסות לטענות הגנה נוספות
שינויים שנערכו בדרישות רשות ניירות ערך לאחר המקרה
180. חלק מהעדים העידו שלאחר המקרה מושא התיק דנן, הוסף בפרק יעוד תמורת ההנפקה פירוט, המכונה "בסלנג של הברנג'ה" (כהגדרתם) "פסקת TRD", ובו מצוין במפורש שהחברה המנפיקה לא תשקיע בנגזרים . גם רו"ח אלגריסי העיד שחל שינוי בנושא בעקבות המקרה דנן . ההגנה טענה שעצם השינוי מלמד על הלקונה שהייתה קיימת ברגולציה במועדים מושא תיק זה. לטענתה, העובדה שבעבר הרשות לא חייבה לפרט בתשקיף מה מתעתדת החברה לעשות עם כספי ההנפקה עד לשימוש הסופי שלהם משליכה ישירות על המהותיות שניתן היה לראות בנושא זה בזמן אמת, ומעמיד את הרשות במניעות לדרוש הרשעה, בעיקר בנוגע לאישום הראשון שעניינו אי פרסום דיווח מיידי על אודות עצם ההשקעה, אך גם בהתייחס להפסדים בדוחות.
181. איני מקבלת טענה זו. עצם העובדה שהנושא חודד לאחר האֵרוע כאן אינה מלמדת שהמצב הקודם היה שונה, או שבהתרחש האֵרועים מושא כתב האישום כאן לא היה ברור, גם קודם, כי הם דורשים דיווח. העיקרון היה ונותר אותו עיקרון ברור: יש חובה לדווח לציבור בדבר כל אירוע או עניין, החורגים מעסקי התאגיד הרגילים בשל טיבם, היקפם או תוצאתם האפשרית, ואשר יש להם או עשויה להיות להם השפעה מהותית על התאגיד. גם עובר להבהרה של הרשות, העברת כספי ההנפקה להשקעה ספקולטיבית הייתה עניין שחורג מעסקיה הרגילים של החברה (כפי שהעיד גם רמות), והיתה עשויה להיות להם (ואכן הייתה להם) השפעה מהותית על התאגיד. העובדה שלאחר המקרה דנן מצאה הרשות לדרוש פרטים נוספים לגבי השימוש שהחברה מתכוונת לעשות בתמורת ההנפקה, מלמדת רק על התייחסות נוספת למקרה פרטי של אֵרוע מהותי ומשפיע, שגם קודם לכן נכנס בגדר ההוראה הכללית. משנתקלה הרשות במקרה דנן, מצאה להוסיף הבהרה בהתנהלותה מול חברות מנפיקות, ואין בכך אלא הארה של תחולת הדין הקיים על מקרה פרטני שנתקלה בו. כפי שהבהיר רו"ח אלגריסי בעדותו בבית המשפט, ההנחה הייתה שככל שאין אומרים אחרת, הכסף "נשאר בבית", קרי: לכל היותר מושקעת בפקדון, או משהו שנועד רק לשמר את ערכו:
"ההלכה שפעלנו לפיה תמיד וזה גם לפי דרישות הגילוי הרגילות, שככל שאין משהו חריג החברה למעשה, ההנחה למעשה שאין פה דרמה שצריך לדווח עליה. ואם החברה אומרת מבחינתי יש לי כספים שאני מחזיקה אצלי בבית שאני אשתמש בהם עד שאני אחליט איפה אני רוצה להשקיע כפוף למשא ומתן מבחינה כזו או אחרת, ההנחה שהכסף הזה נשאר בבית...
בבית של החברה זה אומר מבחינתי כסף שנשאר ככסף שנשאר ושומר על ערכו, ובוודאי כל השקעה אחרת שהיא מעבר לסיכון שאת יכולה להגיד כפיקדון או כמשהו ששומר על הערך, קשה להגיד איך זה נשאר בבית" .