די בעצם העלאת גרסה חדשה לראשונה בסיכומי נובולוג כדי להביא לדחייתה. אף יש לתמוה על כך שגם במחלוקת תשלום יתרת התמורה בחרה נובולוג לסטות מהגרסה שמסר עדה היחיד בתצהיר העדות הראשית מטעמו.
למעלה מן הצורך, טענתה החדשה של נובולוג כי הסך של 222,000 ₪ כלל את מלוא יתרת התמורה. נטענה כלאחר יד, ללא פירוט וללא כל תימוכין, ובניגוד לראיות שהגישה היא בעצמה. נובולוג לא הסבירה בכל דרך כיצד מתיישבת טענתה עם העובדה כי אליבא דראיות נובולוג בגין מכירות חודש יוני שולם סך של 81,000 ₪ בלבד, ולא סך של 148,298 ₪. נובולוג אף לא הצביעה על כל תשלום נוסף שהעבירה לסמל על חשבון יתרת חובה לה.
סיכומם של דברים, נובולוג הודתה כי תשלום יתרת התמורה הותנתה במסירת השיק, וכי מדובר בחיובים שלובים הכרוכים אלה באלה. אך נובולוג לא סיפקה גרסה משכנעת וסדורה להוכחת תשלום של יתרת התמורה לסמל, ולהפרכת טענותיה של סמל לכישלון תמורה. הודאתו של גיל בתצהיר העדות הראשית מטעמו באי תשלום כמחצית מיתרת התמורה, כמו גם הודאתו בעדותו בבית המשפט באי תשלום מלוא יתרת התמורה שומטות הקרקע תחת גרסת נובולוג, בהיעדר כל ביסוס ראייתי לטענתה לתשלום יתרת תמורה זו.
בהתאם לסעיף 26 פקודת השטרות [נוסח חדש] אכיפת השיק מותנית במתן תמורה. אמנם הוראות סעיף 29(א) מקימות חזקה לכל צד שחתימתו מצויה על השטר, כי נעשה צד לו בעד ערך. ברם משאישרה נובולוג, כי השיק ניתן, בין היתר, עבור תשלום יתרת התמורה, ומשמצאתי להעדיף את גרסת סמל על פני גרסת נובולוג, ולפסוק כי יתרת התמורה לא הועברה לסמל, הרימה סמל את הנטל להוכחת כישלון תמורה חלקי לסתירת חזקת תמורה בסך של 148,298 ₪ בגין השיק ע"ס 250,000 ₪ (ראו: שלום לרנר דיני שטרות (מהדורה שנייה, 2007), בעמ' 222, וכן החלטת כב' השופט דנציגר בבע"מ 2126/09, פלוני נ' פלונית, (פורסם במאגרים, 3.9.09, בפסקאות 22 – 24 להחלטה).
זאת ועוד, יתרת התמורה בסך של 148,298 ₪ מהווה חוב כספי בר קיזוז, בין בהיותה חיוב קצוב, ובין בשל היותה נובעת מעסקה אחת – כהגדרת חוב כספי בר קיזוז בסעיף 53(א) לחוק החוזים (חלק כללי), תשל"ג-1973 (ראו, בין היתר, ע"א 377/82 התעשיה האוירית לישראל בע"מ נ' צור גת
--- סוף עמוד 13 ---
חברה לפיתוח ולגידור בע"מ, פ"ד מב(2) 725, 732; ע"א 2390/92 גרינשפון נ' שכטר, פ"ד מט(1) 843, 851).
בהיות הצדדים להליך צדדים קרובים, ובהתאם להלכה הפסוקה, משהוכח קיומו של חיוב כספי בר קיזוז בגובה יתרת התמורה בסך של 148,298 ₪, יש מקום להורות על קיזוז החוב הכספי בסך של 148,298 ₪ כנגד החיוב השטרי. זאת בהתאם להלכה הפסוקה, לפיה דרכי הפירעון של חוב הקבועות בדין הכללי, חלות גם ביחסים בין צדדים קרובים, בפירעון חוב שטרי, ובלשונו של כב' הנשיא ברק, כתוארו אז, ברע"א 6250/98 Nordland Papier AG נ' מפעלי ייצור והוצאה לאור (ירושלים) מ.ס.ל. בע"מ, פ"ד נג(2) 274, 283 – 284: